Диссертация (1173735), страница 27
Текст из файла (страница 27)
§ 1-201, 1-302 кодекса устанавливают недопустимость отказа впределах договора от предписанных законом обязательств добросовестности,усердия, разумности (определены договором могут быть только стандартыопределения данных характеристик). Под добросовестностью понимаютсячестность и соблюдение разумных коммерческих стандартов честнойторговли1.В-третьих,длясоставленияболееилименееправильногопредставления о том, что в системе общего права принято понимать подправовыми принципами, важно учитывать общую методологию организациив этих системах правоприменения вообще и формулировки его общихположений и начал в частности. Исторически эта методология развивалась вконтексте деятельности так называемых судов справедливости как болеерациональной и гибкой альтернативы строгого и устаревшего королевскогоправа (этот процесс обновления правил правового регулирования во многомбыл схож с дополнением цивильного права преторским правом в ДревнемРиме2).
Рассматривая конкретные дела, суды справедливости устанавливалиОтдельные общие подходы к регулированию гражданско-правовых отношений содержаткодифицированные акты штатов и провинций. Так, Гражданский кодекс штата Луизиана содержитположения о неприкосновенности собственности (возможности собственника осуществлять своеправо в самых широких пределах, но не в противоречии законам и муниципальным актам(ст.
491); а также без посягательства на свободу соседа осуществлять его права и без угрозыпричинения ему какого-либо вреда (ст. 667). Аналогичным образом ст. 406 Гражданского кодексаканадской провинции Квебек гласит, что право собственности осуществляется в полной мересвободы, но не способами, запрещенными законом и правопорядком.2Сходство концепций развития правового регулирования в Древнем Риме и в средневековойАнглии отмечал С. С.
Алексеев. По его мнению, в английской доктрине прецедента обязательнымобразцом является не само по себе состоявшееся судебное решение, а ratio decidendi —заложенные в нем принцип, идея, правовые мотивы, юридическая суть решения, т.е. мнение1123общие подходы к рассмотрению дел различных категорий, по сутиформулируя правовые принципы, которые стали использоваться дляразрешения более поздних споров.
Таким образом, в соответствии сосложившейся в системе общего права традицией, многие основные правовыепринципы были установлены и развиты судьями при разборе конкретных делв рамках прецедентной практики «case to case» с применением доктрины«stare decisic» — принцип, установленный ранее, должен применяться прирассмотрении последующих дел1.В-четвертых,характеризуяобщиеположения,имеющиеобщепризнанное значение для практики правового регулирования в странахобщего права, следует отметить как явно заметное отличие содержаниябольшинства этих положений от содержания тех постулатов, которыепринято именовать принципами права в континентальной и, в частности, вроссийской традиции, так и их не менее явную неоднородность даже врамках самой англосаксонской системы2.
В этой связи такие общиеположения, очень разные по общей направленности, степени обобщенности,сфере возможного применения, но неизменно именуемые в англоязычнойюридической литературе общим термином «legal principles» целесообразноразделить на несколько категорий.К первой категории следует отнести положения общефилософского, восновном гуманистического или, во всяком случае, аксиологического иэтического характера. Ко второй категории могут быть отнесены положения,нормообразующего характера; здесь «в саму органику правовой жизни заложены первородныеосновы истинного правоведения, которое неизбежно выводит на фундаментальные юридическиеидеалы и ценности».
См.: Алексеев С. С. Восхождение к праву. С. 191, 297—298, 458.1Придавая судебным решениям по конкретным делам значение общеправовых принципов,англосаксонская доктрина, помимо квалификации юристов, отдает должное так называемому«common sense» — обычному, «народному» пониманию закона в дополнение к преобладающим вправовой системе экспертной и технической составляющим, что достигается участием врассмотрении судебных дел жюри присяжных.2В литературе отмечается, что иным образом по сравнению с отечественной доктринойпонимается термин «принцип права» и в международном праве — там он звучит в большейстепени как особая разновидность правовых норм, имеющих более общий характер ивыполняющих функции системообразующего элемента для конкретной области права (см.:Бахин С. В.
Субправо (международные своды унифицированного контрактного права). СПб., 2002.С. 39—40.124которые характеризуются столь же высокой степенью абстракции, ноимеющие более явное значение для регулирования собственно гражданскихправоотношений (их аналогов в понимании системы общего права).К третьейкатегорииможноотнестипринципы,получившиеобщеепризнание и применение, которые имеют методологическое и процедурноезначение (именно эти принципы во многом определяют облик и наиболеехарактерные сущностные черты системы общего права)1. Четвертаякатегория — положения, обладающие существенно большей степеньюконкретности,способныеслужитьосновойдляцелыхгрупппринципиальных подходов к пониманию важнейших гражданско-правовыхкатегорий и институтов и даже действовать в качестве норм прямогорегулированиягражданско-правовыхотношенийсоответствующихкатегорий.
Наконец, наибольшее количество положений общего характера,получивших значение общеприменимых прецедентов и именуемых ванглоязычной юридической литературе правовыми принципами, имеютхарактервполнеконкретныхобобщенийподходовкправовомурегулированию отдельных категорий гражданских, торговых, семейных ииных правоотношений. Как нам представляется, правовые принципы этогоуровня, используемые в правовом регулировании в системе общего права,очень схожи по своим параметрам с хорошо знакомым российским юристамправовым явлением — а именно с широко и издавна практикуемымируководящими обобщениями и разъяснениями высших судов 2.
К отдельнойкатегории sui generis следует отнести принципы, разработанные в научнойдоктрине общего права и при этом являющие собой пример абсолютновиртуальных юридических абстракций — таковы «первичная норма»Об особенностях принципиальных подходов к рассмотрению гражданско-правовых споров всистеме общего права см.: Кудрявцева Е.
В. Гражданское судопроизводство Англии. М., 2008.С. 95—106.2К сожалению, такое же сходство этих аналогов нельзя констатировать и в части значения этихобобщений для последующей судебной практики. Если в странах общего права признанныйпрецедент обязателен для применения судами в дальнейшем, то руководящие разъяснения ирекомендации Верховного Суда РФ по-прежнему часто элементарно игнорируютсянижестоящими судами.1125Кельзена, «норма признания» Харта и моральные принципы, наряду снормами образующие законодательство, у Дворкина1.Для доктрины общего права также в целом характерно признание ролии значения правовых принципов2.
В теории англосаксонской школыпризнается важность толкования норм закона, поскольку такие нормы частоотражают политические ценности правящей партии и поэтому могут иметьхарактер политических инструментов; какими бы ни были первоначальныезамыслы законодателя, толкование нормы неизбежно выявляет те или иныедефекты ее текста. Утверждается, что способ рассуждения в праве долженпредполагать последовательность подходов и логичность; что традицияобщего права предполагает поиск истины рациональными способами, в числекоторых применение разработанных практикой и доктриной принциповиспользования существующих судебных решений и логики их вынесения вцелях обеспечения последовательности судебной практики3, с логическимдополнениемсуществующихправовыхпринципов4.Самаидеологияпрецедентной судебной системы имеет в своей основе концепцию ratiodecidendi — необходимости формулировки в каждом рассматриваемомслучаеобщегорациональногооснованиявыносимогорешения,объясняющего это решение и выводимого из него.Более подробно правовые принципы всех названных категорий будут рассмотрены в главе IIнастоящей работы.2Так, в современной литературе отмечается, что закон не должен быть неорганизованнойбеспорядочной путаницей отдельных доктрин и решений; он должен быть системой, в которойотдельные части взаимодействуют как единое целое.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
