Диссертация (1173735), страница 24
Текст из файла (страница 24)
Основанной на общих принципах правасчитается ответственность за причинение вреда — поведение признаетсявредоносным, если оно нарушает чье-либо право, или не соответствуеткакой-либоустановленнойзакономобязанности,илипротиворечитнеписаному правилу, общепринятому в качестве должного поведения вобществе (ст. 6.162).Гражданский кодекс Италии использует понятие добросовестности вст.
1147, 1148, 1150, 1152, 1153, 1155 о добросовестном владении, ст. 1159,1159.2, 1160 о приобретении владения по давности, ст. 1337 о заключенииОбязанность судов формировать свою практику и выносить конкретные решения в соответствиис «духом законодательства» устанавливается также ст. 10.3 ГК Португалии и ст. 12 Положений обобщем законодательстве Италии («Если судебный спор не может быть разрешен с помощьюприменения точного положения закона, решения выносятся в соответствии с общими принципамиправопорядка государства»).
См.: Ван Хук М. Указ. соч. С. 218.1110договоров, ст. 1358, 1375, 1415, 1416, 1460, 1479, 1994 об исполнениидоговоров, ст. 1445 о расторжении договоров в отношении третьих лиц.Статья 384 ГПК Италии наделяет Кассационный суд полномочиемформулироватьпринципы(основныеначала),которымиследуетруководствоваться судам при рассмотрении дел.Тенденция к наделению судов активной ролью в толковании писаногоправа согласно основополагающим принципам права просматривается вправе Европейского союза. Так, ст. 215 Договора об образовании ЕЭСсодержит отсылку к общим для правовых систем стран — членовСодружества принципам. Статья 1 общеевропейского Закона о торговле(Common European Sales Law, CESL) содержит отсылку к принципу свободыдоговора; ст.
2 (1) закрепляет общую обязанность участников договорныхотношений действовать в соответствии с требованиями доброй совести ичестного сотрудничества. В случае нарушения этой обязанности сторона нетолько может быть лишена судебной защиты ее прав и притязаний, но иприсуждена к выплате причиненных убытков (ст. 2 (2)). Согласно ст. 2 (b),подданнымпринципомправапонимаетсястандартповедения,характеризуемый честностью, открытостью и учетом интересов другойстороны1.Ссылки на принципы права содержит документ под названием«Принципы, определения и модельные правила европейского частного права.Проект общей справочной системы» (Principles, Definitions and Model RulesВопрос о применении общих принципов, принятых в Community law ЕС и используемых, вчастности, в практике Европейского суда справедливости, четко не урегулирован, тем более чтосами эти принципы законодательно не закреплены и выражаются только в прецедентной практикесуда.
Существует общая рекомендация, что такие принципы должны учитываться не только вдеятельности институтов управления ЕС, но и в национальных правовых системах, во всякомслучае, когда в формулировке принципа речь идет о фундаментальных правах человека. В то жевремя практика национальных судов, в частности в Великобритании, далеко не всегда принимаетэту рекомендацию безоговорочно, что, например, видно из известных прецедентов по деламWachauf case (1989) и Bostock case (1994) (см.: Dahl B., Melchior T., Tamm D. Danish Law in aEuropean Perspective. 2nd ed.
Copenhagen, 2002. P. 12, 26—30). Тяготение современных европейскихкодификаторов права к применению общих принципов и оценочных стандартов отмечаетР. Кабрияк (см.: Кабрияк Р. Кодификации. М., 2007. С. 194).1111of European Private Law. Draft Common Frame of reference, DCFR)1. Так, вст.
1.103 говорится, что термин «добросовестность и честная деловаяпрактика», неоднократно используемый в тексте в качестве общегорекомендованного образца ведения дел, означает стандарт поведения,характеризующийся честностью, открытостью и уважением интересовдругой стороны сделки или соответствующего правоотношения. Поведением,противоречащим добросовестности и честной деловой практике, является, вчастности, поведение, не соответствующее предшествующим заявлениям илиповедению стороны, при условии, что другая сторона, действуя себе в ущерб,разумно положилась на них (здесь очевидна рецепция характерного дляправоприменения в системе общего права правила эстоппеля). Статья 1.104формулирует принцип разумности — разумность должна быть установленаобъективно, с учетом природы и цели совершаемого действия, обстоятельствдела, а также соответствующих обычаев и сложившейся практики.К принципам права обращаются акты международного частного права.Так, унифицированные принципы современного договорного права, широкоприменяемые на международном уровне в договорной практике, разработаныУНИДРУА.Онипредназначеныдлямеждународныхкоммерческихконтрактов, но могут применяться и к договорам, которые попадают подрегулирование национального законодательства.
По убеждению УНИДРУА,эти принципы являются общими для существующих национальных правовыхсистем или наилучшим образом адаптированы к особым требованияммеждународных коммерческих договоров; облегчают выявление вопросов,подлежащих рассмотрению в договоре, и обеспечивают нейтральнуююридическую терминологию, которая в равной степени понятна всемучаствующим сторонам. Речь идет о принципах свободы договора (ст. 1.1 —стороны свободны вступать в договор и определять его содержание иСм.: Рассказова Н. Ю. Модельные правила европейского частного права. М., 2013.
Тенденция кунификации гражданско-правового регулирования характерна и для других региональныхинтеграционных объединений. См.: Guide on the Law Applicable to International CommercialContracts in the Americas of the Inter-American Juridical Committee. Paraguay, 2019.1112заключать его в любой форме); обязательности договора (ст. 1.3 — договор,заключенный надлежащим образом, является обязательным для сторон) идобросовестности(ст.
1.7 —каждаясторонаобязанадействоватьвсоответствии с добросовестностью и честной деловой практикой, принятой вмеждународной торговле). Эту обязанность стороны не вправе исключитьили ограничить1.Венская конвенция о международной купле-продаже товаров содержитотсылкукпринципамавтономииволисторондоговора(ст. 6);добросовестности во взаимных отношениях сторон (п. 1 ст.
7); разумности вповедении сторон (п. 2, 3 ст. 8, ст. 33, п. 3 ст. 38); сотрудничества сторон привыполнении взаимных обязательств2.Сходный подход к закреплению правовых принципов в текстах законовприменяетсявстранах,наразличныхэтапахтакилииначепродемонстрировавших тяготение к концепции континентального права. Так,в соответствии со ст. 422 Гражданского кодекса Бразилии при заключении иисполнении контрактов стороны должны действовать добросовестно.Статьей 17 Конституции Аргентины закреплен принцип неприкосновенностисобственности — право собственности не может нарушаться иначе, как порешению суда; ст.
19 — свобода индивидуальных действий (никто не можетбыть понуждаем к совершению действий, не предписанных законом, и неограничен в действиях, не запрещенных законом). Обязанность действоватьпри заключении договора обычным образом и добросовестно и выплачиватькомпенсацию другой стороне за нанесенный ущерб при нарушении этогоправила предусмотрены разд. 12 израильского Закона о контрактах 1973 г.Эта обязанность в соответствии со сложившейся практикой выражается втом, чтобы воздерживаться от обмана, эксплуатации или принужденияUNIDROIT.
Рrinciples of international commercial contracts. International Institute for the Unificationof Private Law (UNIDROIT). Rome, 2010.2См. подробнее: Михайлов Н. Н. Принципы в правовом регулировании международной куплипродажи товаров // Арбитражный и гражданский процесс. 2011. № 12.
С. 44—47.1113другой стороны к заключению договора, и в соблюдении формальныхтребований для установления договорных отношений между сторонами1.Несколько иной подход можно наблюдать в организации правовогорегулирования одной из крупнейших и потенциально перспективныхэкономик мира — Китайской Народной Республики. Правовая система,долгое время остававшаяся абсолютно закрытой и практически непонятнойдля иностранного правоприменителя, в значительной степени оставаясьтаковой и сейчас, тем не менее продемонстрировала стремление к адаптациилучших общемировых достижений теории и практики права к собственнойнациональной специфике; к созданию в странедолговременных икачественных основ для прозрачного и эффективного правового порядка, покрайней мере, в его видимом внешнему миру сегменте.
Признаком такогостремления можно считать и более системный подход к законодательномузакреплениюосновныхначалгражданско-правовогорегулированияобщественных отношений. Общие принципы гражданского законодательстваКНР, принятые 12.04.1986, включают в себя следующие положения:усовершенствование отношений собственности (ст. 2); равный статусучастниковгражданскихотношений(ст.
3);построениегражданскихправоотношений на началах добровольности, справедливости, равенствавзаимных предоставлений, честности и правдивости (ст. 4); защита закономгражданских прав и интересов граждан и юридических лиц, недопустимостьпосягательства на них (ст. 5); соответствие гражданских правоотношенийзакону, а при отсутствии соответствующих положений в законе —государственной политике (ст. 6); уважение участниками гражданскихправоотношений общественной этики, недопустимость причинения имивреда публичным интересам, государственным планам развития экономики иобщественному экономическому порядку (ст. 7)2.1Cohen N. Good faith in bargaining and principles of contract law.Современные исследователи китайского гражданского права называют, как правило, пятьосновных принципиальных положений, используемых в гражданско-правовом регулированииобщественных отношений: законодательное регулирование; равенство сторон; свобода договора;2114Концептуальной основой континентального европейского права долгоевремя было естественное право в его классическом понимании римокатолического богословия.
Эпоха Возрождения и просветители поставили наместо отвергнутых идеалов христианской этики природные права человека,которые и стали считаться доминантой, призванной определять обликгосударственногоустройстваиправоприменения.В дальнейшемнанаправление континентальной теории права сильное влияние произвелофилософское учение Гегеля о преображающемся через ряд ипостасей«мировом духе». Считается, что в области правовой теории оно лежало воснове известной «исторической школы права» (Г.
Савиньи, Ф. Пухта1),нашедшей концептуальную первооснову позитивного права в «народномдухе», наиболее явно выраженном в национальных правовых обычаях,который обязывает законодателя к определенным стандартам деятельности.Основатель и наиболее видный представитель «реалистической школыправа» Р. Иеринг, отдавая должное значимости процесса выявления общихдобросовестность и публичность. Другие авторы называют также принципы поощрения сделок;добровольности (автономии сторон) при заключении договоров; обязательности договоров.Добросовестность в соответствии с китайской доктриной выражается в справедливости во всехгражданско-правовых действиях, уважении к контрагентам, предотвращении умаления правкаждой из сторон. Принцип требует от сторон вести себя достойно, выполнять свои обязанности,избегать злоупотребления правами, следовать закону и деловой практике.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
