Диссертация (1173735), страница 15
Текст из файла (страница 15)
А. Принципы гражданского права. С. 30, 31.Там же. С. 18.70заподозрить, что: 1) либо суждение о равной значимости всех принциповправа для правового регулирования было не более, чем красивойформулировкой (на самом деле — эта значимость действительно абсолютноравная, если речь идет о подлинных объективных принципах, а неидеологемах или неоправданно поднятых на уровень принципов положений;различия можно усматривать между фундаментальными и функциональнымипринципами, и только в степени конкретизации общих положений); 2) либосуществуетнаборвзаимозаменяемыхальтернативныхпринципов,позволяющий тасовать последние, как карточную колоду, без ущерба дляправового регулирования; 3) либо автор за формулировками об объективносубъективной сущности принципов просто не видел белого света и непонимал, какое же подлинное значение для права и государства они имеют.Раскрывая «объективно-субъективную» сущность принципов права, О.А.
Потапова утверждает, что «гражданско-правовые принципы — этоопределенный продукт государственной воли, результат правотворческойдеятельности,посредствомкоторыхиосуществляется«перевод»составляющих предмет гражданско-правового регулирования отношений вгражданско-правовые принципы... принципы гражданского права носятзависимый и производный характер от регулируемых ими общественныхотношений... научное формулирование правового принципа означает лишьконстатацию воплощения в нормах права какой-то существенной чертыобщественных отношений»1. Формула «принципы права носят зависимый ипроизводный характер от того, что регулируются нормами права» выглядитстранно и нелогично. Непонятно, в чем смысл научного формулированияпринципа, который уже воплощен в нормах.
Правильнее было бы говорить оформулировке в доктрине гражданского права и, с ее использованием, всудебной практике некоего философско-практического представления об«идеальном» общественном отношении и о соответствующей ему моделиправового регулирования. Такая формулировка позволяла бы в более1Потапова О. А. Принципы гражданского права. С. 23—24.71практических терминах истолковать общие принципы права и служила быориентиром при рассмотрении конкретных казусов.Неудачна и формулировка «возможна и обратная связь, когдапринципы оказывают влияние на формирование общественных отношений,хотя этот аспект менее заметен».
Помимо того, что влияние принципов наобщественные отношения рассматривается автором как некая иногдаслучающаясяаномалия,неправильноипониманиемеханизмавзаимодействия принципов и общественных отношений1. Речь должна идти остепени успешности общественной модели, воспроизводящей систему праваи соответствующей последним, а не о непосредственном формированиипринципамипредметагражданскогоправа.Этовзаимодействие —опосредованное, через формулировку представления об «идеальном»общественномотношениикакцелиправовогорегулированияиосоответствующей модели правового регулирования как о средстве длядостижения цели.В качестве существенных признаков принципов всех отраслей права,включая гражданское право, автор называет стабильность принципов,свидетельствующую о прочном, устойчивом, постоянном нормативноруководящем положении, которое функционирует безотносительно кизменению, дополнению или отмене отдельных актов или правовых норм.Здесь возникают какминимум два вопроса:что понимается под«постоянным» положением, каковы критерии этого постоянства? И второй:как это стыкуется с ранее высказанным убеждением в сильной изменчивостиотраслевых принципов гражданского права? Из формулировки «стабильныенормативно-руководящие положения должны быть присущи гражданскоправовойдействительности,формирующейсяподвоздействиемНа с.
155 указанной работы автор отмечает, что принципы гражданского права все-таки «неносят абсолютного характера, подвергаясь ограничениям», связанным с «внедрением публичноправовых элементов». Эту ограниченность действия принципов автор рассматривает то ли какпозитивный фактор, то ли со сдержанной критикой: «Государство, таким образом, не устраняетсяот гражданско-правового регулирования, несмотря на закрепление недопустимости произвольноговмешательства кого-либо в частные дела».172экономических и социально-политических факторов и определяющейкачественные особенности правового регулирования специфической группыобщественных отношений»1 вновь можно заключить, что автор исходит иззависимости принципов от правовой действительности, а не наоборот, чтокажется нам системной и ключевой ошибкой. Ошибочно и утверждение, чтопринципы гражданского права «задают лишь общую программу, а неконкретные формы правового регулирования», и что это «характерная черта»именно принципов гражданского права2.
Как раз в сфере применениягражданского права судебная практика, как отечественная, так и, вособенности, зарубежная, наиболее часто применяет абстрактные ифундаментальные правовые принципы, например добросовестность илиразумность, непосредственно для разрешения гражданско-правовых споров.Еще одним примером сохранения в новейшей российской цивилистикесистемных ошибок, свойственных советской эпохе науки гражданскогоправа, служит монографическое исследование О. А. Кузнецовой, изданное всередине2000-х гг.Авторпредлагаетраскрыватьогромныйправоприменительный потенциал принципов права, рассматривая и исследуяихкак«особуюконструкцию»;правовуюпризнаетнорму,специфическуювозможностьнеюридическуютолькопрямого(непосредственного), но и косвенного закрепления принципа права вправовой норме — когда он «выводится» из нее или «должен бытьобнаружен в ее смысле».
Автор признает, что «косвенное» закрепление внормах правовых принципов широко распространено, а во многихкодификациях — причем достаточно авторитетных — и вовсе являетсябезальтернативным.Наличиепримеровнепосредственнойфиксациипринципа в правовой норме (как в ст. 1 ГК РФ) дает автору возможностьПотапова О. А. Принципы гражданского права. С. 21.Вряд ли удачен приведенный автором на с. 35 пример генезиса принципа из правовой идеи споследующим прямым закреплением его в норме права (уравнивание всех форм собственности).В данном случае речь шла не о генезисе, а лишь о восстановлении действия одного из наиболееясных и фундаментальных правовых принципов через отмену одной из наиболее ярких и явныхидеологем тоталитарного общества.1273сформулировать понятие «нормы-принципа» — «специализированной нормыобщего характера, не указывающей на конкретную модель поведения,содержащей принцип гражданского права», которая обладает определеннойспецификой.
Специфика эта состоит в том, что хотя нормы-принципы иявляются «полноценными» нормами права (даже это достоинство принциповправа О. А. Кузнецовой приходится отстаивать в полемике с теми авторами,которые признают за нормами-принципами лишь вспомогательную роль, таккак последние не содержат модели поведения лиц в отношениях между собойи не выполняют традиционных нормативных функций — регулирования иохраны общественных отношений), но та «определенна роль в правовомрегулировании»,которуюонивсе-такивыполняют,неможетрассматриваться как выполнение регулятивной или охранительной функцийв их строгом значении1.О.
А. Кузнецова не согласна с тем, что норма-принцип не содержит всебе модели поведения — по ее мнению, модель, закрепленная в принципеправа, носит предельно общий характер, а мы имеем дело с несовершенствомпонятия правовой нормы, которое должно подлежать корректировке в случаевключения принципов права в систему правовых норм; такая корректировкапозволит уточнить понятие правовой нормы с сохранением стабильностисобственно права как правовой категории. Далее автор начинает героическуюборьбу за признание принципа права в статусе правовой нормы, преодолеваяпутем создания непростых конструкций аргументы об отсутствии в нормахпринципах классической для нормы права трехзвенной структуры, в томчисле (и в особенности) — санкции за несоблюдение. Временами эта борьбаведется с элементами отчаяния («отсутствие серьезной научной разработкиструктур нетипичных форм не означает, что таковые отсутствуют вовсе»),временами рожденные ею формулировки выглядят колеблющими изначальноКузнецова О.
А. Нормы-принципы российского гражданского права. М., 2006. С. 9—10, 19—22.См. также: Она же. Принципы гражданского права: вопросы теории и практики // Правоведение.2005. № 2. С. 24—33 ; Гражданско-правовые принципы и аналогия права // Российскийюридический журнал. 2005. № 5. С. 84—91.174отстаиваемые базовые тезисы (как, например, утверждение, что «принципыгражданского права... не рассчитаны на конкретные ситуации») 1.
Можетпоказаться, что автором не вполне ясно выражено ее понимание взаимногосоотношения и влияния правовых принципов и правовых норм («принципыправа, существующие в правосознании, не могут быть полностью отделеныот действующего текстуального законодательства. Они и формируются небез влияния писаного права. Практически ни один ученый... не приводитпример «чистого» принципа правосознания, не нашедшего того или иногоотражения в действующем законодательстве»).
Наконец, в череде этихаргументов появляется и классический для нормативистского пониманияпринципов права релятивизм: «Действие того или иного принципаобусловлено типом и формой государства, его политической системой,системой ценностей и традиций общества. Именно поэтому принципы праване могут быть постоянными, они изменяются от эпохи к эпохе, отгосударства к государству сообразно их особенностям»2.Справедливо отмечая, что главное юридическое значение принциповгражданского права заключается, во-первых, в использовании их в качествекритерия для совершенствования и толкования законодательства, а вовторых, в применении их в качестве самостоятельной нормативной основыдля вынесения судебного решения, автор признает способность выполнениявторой из названных функций только за нормами-принципами.
Принципамидеям, не являющимся формальным источником права, в этой способностиавтором отказано, за исключением случаев применения гражданскогозаконодательствапоаналогии.рассматриваютсяавторомкакПринципы-идеикорреспондирующиевданномслучаепонятию«смыслгражданского законодательства», поскольку под его «общими началами»можнопониматьисключительнонормы-принципы.В целомКузнецова О. А. Нормы-принципы российского гражданского права. С. 33, 35.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
