Диссертация (1173609), страница 12
Текст из файла (страница 12)
Однако пункт 28Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства России о рекламе, содержит право антимонопольного органа запрашивать необходимые документы в ходе рассмотрения дела1.Постановление Правительства Российской Федерации от 17 августа 2006 г. № 508 «Об утверждении правилрассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФо рекламе» (с изм.
и доп. от 20 декабря 2014 г. № 1428) // СЗ РФ. 2006. № 35. Ст. 3758.160Рекламное законодательство предоставляет Федеральной антимонопольной службе и ее территориальным органам право истребовать документыу хозяйствующих субъектов и не содержит пределов по объему, срокам, содержанию запрашиваемой информации. Кроме того, часть 6 статьи 19.8 КоАПРФ содержит ответственность субъектов рекламной деятельности за непредоставление информации, которая была запрошена антимонопольным органом.Эта норма содержит более мягкую санкцию, чем та, которая предусмотрена занепредоставление информации, запрошенной в ходе рассмотрения дела попризнакам нарушения антимонопольного законодательства.Из «триады» первым в Законе о рекламе называется рекламодатель.Согласно статье 3 Закона о рекламе «рекламодатель - изготовитель илипродавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо»1.Закон о рекламе 2006 года содержит более конкретное и четкое понятие«рекламодатель», чем Закон о рекламе 1995 года2.Из указанной нормы следует, что рекламодателем может быть как лицо,заинтересованное в реализации объекта рекламирования (изготовитель товара, продавец товара, лицо, оказывающее услуги), так и иное лицо, если указанное лицо совершило действия по выбору объекта рекламирования и содержания рекламной информации.Инициатором создания и распространения рекламы является рекламодатель.
Главной целью его коммерческой деятельности является доведение информации до конечного потребителя и понуждение его к осуществлению покупки, что является достижением основной цели предпринимателя - расширение спроса на товары и, как следствие, увеличение прибыли3.Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-Ф3 «О рекламе» (с изм. и доп. от 03 июля 2017 г. № 281-ФЗ)// СЗ РФ. 2006. № 12.
Ст. 1232.2Спектор Е.И. Комментарий к Федеральному закону «О рекламе» (постатейный). - М.: «Юстицинформ»,2007. - С. 31.3Постатейный комментарий к Федеральному закону «О рекламе» / Д.С. Бадалов Д.С [и др.]. - М.: «Статут»,2012. - С. 8.161При этом отнесение того или иного лица к рекламодателю осуществляется исходя из объекта рекламирования, к которому формируется интерес врекламе, условий договора о распространении рекламы, а также иных обстоятельств распространения рекламы1.В правовой доктрине существует заблуждение о наличии конкретныхкритериев разграничения деяния рекламодателя и рекламораспространителя2.Практика применения законодательства о рекламе антимонопольнымиорганами показывает, что не составляет труда для правоприменителя установить изготовителя или продавца ввиду того, что данная информация в силузаконодательства о защите прав потребителей должна быть доведена до граждан.
Однако ряд сложностей может породить случаи распространения рекламы крупными компаниями, которые под общим коммерческим обозначением включают в себя множество мелких компаний, занимающихся отдельными направлениями деятельности. Это могут быть компании, осуществляющие розничную торговлю (Связной, Евросеть), крупные банковские группы(ВТБ). На практике возникают случаи, когда лицо, оплатившее и согласовавшее текст рекламы, и лицо, которое оказывает услуги или продает товары, являются совершенно разными организациями.С доктринальной точки зрения установление рекламодателя должнопроисходить следующим образом. Распространение рекламы сопровождаетсясозданием множества рекламных материалов, к которым можно отнести договор с рекламораспространителем (рекламным агентством или иным профессиональным участником рекламного рынка), который содержит сведения о заказчике, требования, предъявляемые заказчиком к содержанию рекламы, объект рекламы.
Именно заказчик договора должен признаваться рекламодателем, поскольку именно он определяет содержание рекламного материала. ЭтаОфициальный сайт Федеральной антимонопольной службы // Разъяснение Федеральной антимонопольнойслужбы от 31 мая 2016 года № АК/36350/16 «О понятии рекламодатель».
2016. URL:http://fas.gov.ru/documents/documentdetails.html?id=14659 (дата обращения: 28.02.2017).2Догадин А.О. К вопросу об административной ответственности за нарушения избирательного законодательства // Административное право и процесс. - 2014. - №6.
- С. 73.162позиция подкрепляется тем фактом, что антимонопольные органы осуществляют анализ договора на оказание рекламных услуг именно преимущественносо стороны заказчика рекламы.Однако практика правоприменения порождает ряд трудностей. Часто наэтапе возбуждения дела у антимонопольного органа отсутствуют какие–либосведения о рекламодателе. В этом случае в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе, привлекается лицо, товар или услуга которого является объектом рекламирования.Представитель общества в таких случаях обычно заявляет о том, что его доверитель не имеет отношения к рассматриваемой рекламе, поскольку не определял объект рекламирования, не финансировал распространение и создание рекламы.
В такой ситуации позиция антимонопольного органа сводится к формальному применению закона. Рекламодателем признается продавец товара.Одновременно уполномоченное должностное лицо уведомлением вызываетзаконного представителя общества на составление протокола об административном правонарушении за нарушение срока хранения рекламных материалов(статья 19.31 КоАП РФ) и непредставление документов по запросу антимонопольного органа (часть 6 статьи 19.8 КоАП РФ).Таким образом, объективная невозможность достоверно установить рекламодателя в ряде случаев обусловливает необходимость привлечения к ответственности продавца товара или лица, оказывающего услуги. Данный пробел в законодательстве позволяет антимонопольному органу признавать рекламодателем то лицо, которое логически и доктринально им не является.
Содной стороны, это предоставляет большой простор для усмотрения и вынесения незаконных решений антимонопольным органом, с другой - позволяетпривлечь к ответственности субъектов рекламной деятельности, которые недобросовестно скрывают сведения о своих правоотношениях с контрагентами.Актуальным вопросом в применении права является определение рекламодателя в случае, если реклама содержит комплексный объект рекламирова-63ния. В надзорной практике возникают ситуации, когда в рекламе одного продукта одновременно предлагаются услуги по предоставлению кредита на егопокупку, а также услуги страхования, каким-либо образом связанные с объектом рекламирования. Таким примером может служить реклама, в которойпредлагается приобрести автомобиль в кредит и осуществить комплексное автомобильное страхование.Таким образом, подобная реклама содержит три различных объекта рекламирования.
Безусловно, они связаны между собой. Однако каждый изучастников распространяемой рекламы самостоятельно определяет своючасть рекламы, комплектация автомобиля, условия предоставления кредита,страхового продукта определяются отдельными субъектами.Судебная практика и практика надзорных органов позволяет сделать вывод о том, что для установления рекламодателя при комплексной рекламе используется толкование возникающих между участниками договорных отношений. В большинстве случаев договорные отношения с рекламораспространителем осуществляет продавец товара, при этом участие кредитной или страховой организации в правоотношениях ограничивается соглашением с продавцом товара о заключении с покупателем договора кредита или страхованияна определенных условиях.Вопрос разграничения ответственности в таком случае становится спорным: исключительно лицо, определившее объект рекламирования, признаетсярекламодателем и несет административную ответственность.
В данном случаеправильность правоприменительной практики не вызывает сомнения, ибо ктосогласовал рекламные тексты, тот и должен нести за них ответственность. Приэтом у антимонопольного органа имеется возможность установить комплексный характер согласования рекламного текста и привлечь к ответственностивсех лиц, определивших объект рекламирования.На вопрос анкеты насколько четко и ясно термин «рекламодатель» изложен в законе о рекламе ответы респондентов были следующими. Определение рекламодателя, содержащееся в Законе о рекламе, не раскрывает сущность64рекламодателя как субъекта рекламной деятельности – 75 %; закрепленный взаконе термин создает риск привлечения к административной ответственности при отсутствии вины – 8 %; термин «рекламодатель» не требует изменений, является четким и ясным - 17 % респондентов1.Таким образом, необходимо внесение изменений в статью 3 Закона о рекламе. В частности, предлагается следующий вариант определения термина«рекламодатель» - это лицо, определившее содержание рекламы и объект рекламирования в целях ее создания, размещения, распространения самостоятельно или с привлечением третьих лиц.Указанная редакция статьи позволит предотвратить формальное рассмотрение антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства России о рекламе.
В целях признания субъекта рекламодателем придется установить, что он не только определил объект рекламирования, но и сформировал содержание рекламы.Следующим субъектом рекламной деятельности является рекламопроизводитель. Законодатель точно и в полной мере описал признаки данногосубъекта. Им является лицо, которое частично или полностью привело рекламу в готовую форму для распространения.Особенностью данного участника является предусмотренная статьей 39Закона о рекламе ответственность рекламопроизводителя исключительно тогда, когда нарушение произошло по его вине.
В практике крайне редки случаипривлечения к административной ответственности рекламопроизводителя.Как правило, это лицо занимается приведением рекламы в удобную для восприятия потребителем форму. При этом участие в формировании рекламы имне осуществляется.Однако лицо, именуемое производителем рекламы, не будет рекламопроизводителем в понимании Закона о рекламе, пока соответствующая информация не будет распространена.1См.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
