Диссертация (1173609), страница 13
Текст из файла (страница 13)
приложение № 2 диссертации.65В триаде субъектов функцию по доведению рекламы до потребителяосуществляет рекламораспространитель. Законодатель, давая легальное определение указанного субъекта, оценил динамичность развития способов, форм,средств распространения рекламы. Исходя из этого, рекламораспространителем признается любое лицо, которое осуществило распространение рекламы.В правовой науке идут споры о тавтологичности такого определения, нокажется очевидным, что установленная законом дефиниция является наиболееудачной, так как позволяет отнести к рекламораспространителям всех лиц, которые занимаются распространением рекламы во всех формах, всеми возможными способами1.Обобщенное законодательное определение рекламодателя и рекламораспространителя позволяет антимонопольному органу в спорных случаях,когда отсутствует возможность установить какие-либо сведения о распространенной рекламе, кроме сведений об объекте рекламирования, которые содержатся в рекламе, признать продавца товара рекламораспространителем.
Территориальные органы Федеральной антимонопольной службы же признаютэто лицо рекламодателем. Законодательные обобщенные формулировки вполной мере это позволяют.В ситуации, когда в отношении одной и той же рекламы одно лицо выступает одновременно в качестве рекламодателя, рекламопроизводителя и рекламораспространителя, за административное правонарушение оно подлежитпривлечению к ответственности однократно2.Антимонопольным органам крайне важно правильно проанализироватьгражданско-правовые отношения и установить, кем из «триады» являетсясубъект рекламной деятельности. Так, антимонопольный орган пришел к выводу, что ООО МКК «КРК-Финанс» является рекламодателем, поскольку ре-Чубукова И.В.
Административно-правовое регулирование рекламной деятельности в Российской Федерации: дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.14. - М., 2009. - С. 63.2Постановление Пленума ВАС РФ от 08 октября 2012 № 58 «О некоторых вопросах практики примененияарбитражными судами Федерального закона «О рекламе» // Вестник ВАС РФ. - 2012. - №12.166клама по сетям электросвязи распространялась в его интересах. Судебным актом требование организации об отмене решения и предписания антимонопольного органа было удовлетворено на основании того, что административныморганом не было доказано, что именно ООО МКК «КРК-Финанс» является рекламодателем данной рекламы1.Крайне актуальным остается вопрос о профессиональных участникахрекламного рынка – рекламных агентствах, предпринимательская деятельность которых заключается в формировании содержания рекламы, приведении ее в удобную форму и доведении ее до потребителей.В ряде случаев рекламное агентство может выступать в качестве любогоиз участников триады.
Законодательно не установлен запрет являться рекламодателем и рекламораспространителем одновременно.Д.А. Копытин перечисляет производителя, распространителя рекламы ирекламное агентство в качестве субъектов рекламной деятельности»2.Д.А. Григорьев, рассматривая примеры из практики с участием рекламных агентов, сделал очевидный вывод, что сегодняшний Закон о рекламеимеет существенный недостаток из-за отсутствия установленного статуса рекламного агента.
Рынок переполнен рекламными агентствами, но фактическиони не привлекаются к административной ответственности за свою деятельность3.И.В. Чубукова привела следующие доводы в защиту необходимости выделения рекламного агентства как самостоятельного субъекта:1)В ходе создания рекламных макетов для рекламодателя рекламноеагентство может нарушить нормы законодательства, но оно не является субъектом ответственности за рекламную компанию, а значит, ставит под удар заказчика;Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27 марта 2018 г. по делу № А74-14551/2017// СПС КонсультантПлюс.2Копытин Д.А.
Правовое регулирование рекламного рынка. Предпринимательско-правовой аспект: монография. - М.: «Волтерс Клувер», 2010. - С. 94.3Григорьев Д.А. Особенности применения рекламного законодательства Российской Федерации. 2016. // Перваясоциальнаясетьдляюристов«zakon.ru»URL:https://zakon.ru/blog/2016/9/12/zakon_o_reklame_obschie_voprosy (дата обращения:15.08.2018).1672)в практике возможны случаи, когда реклама не содержит каких-либо нарушений действующего законодательства, но рекламная кампаниянацелена на дискредитацию деятельности конкурента1.Другие авторы же указывают на отсутствие у проблемы ярко выраженного характера, отмечают, что посреднические услуги не являются единственными услугами, оказываемыми наряду с рекламными услугами (работами) нарекламном рынке, но часто это не учитывается при разработке доктринальнойдефиниции рекламного агентства2.Из опрошенных нами 400 сотрудников Федеральной антимонопольнойслужбы только 10 % считают, что отсутствует необходимость выделять рекламное агентство в качестве самостоятельного субъекта рекламной деятельности.
По мнению 55 % респондентов законодательство не позволяет привлекать рекламное агентство к административной ответственности. На возможность привлечениякадминистративнойответственности рекламногоагентства указали 35% опрошенных, однако они согласились, что в ряде случаев рекламное агентство может избежать ответственности из-за пробелов взаконодательстве3.Услуги рекламного агентства не охватываются непосредственным участием в формировании, распространении рекламы.
В частности, данные организации оказывают консультативные услуги по разработке стратегии, концепции рекламной кампании. В этом случае ответственность ляжет на рекламодателя, рекламораспространителя, но рекламное агентство к ответственностипривлечено не будет.Рекламное агентство имеет возможность формировать макет, текст рекламы, ответственность же будет нести контрагент.
Именно это привело к по-Чубукова И.В. Административно-правовое регулирование рекламной деятельности в Российской Федерации: дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.14. - М., 2009. - С. 65.2Кузина Н.Н., Страунинг Э.Л. Правовое регулирование рекламных отношений в России и Испании (сравнительно-правовое исследование). - М.: «Статут», 2014. - С. 110.3См. приложение № 2 диссертации.168явлению в договорах с рекламными агентствами положения об ответственности исполнителя за административные штрафы или иные убытки, возникающие у заказчика по вине рекламного агентства.Поэтому обоснованным будет предложение рассматривать рекламноеагентство как самостоятельный субъект рекламной деятельности, включив егов статью 3 Закона о рекламе, и изложить в следующей редакции.
Рекламноеагентство - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, коммерческой деятельностью которых является оказание услуг по созданию ираспространению рекламы, а также осуществление иной посреднической деятельности в рекламной сфере.Вышеуказанная новелла предоставит возможность антимонопольномуоргану привлекать рекламное агентство к ответственности в том случае, когдаего неправомерные действия привели к нарушению законодательства.Актуальным является вопрос о разграничении ответственности субъектов рекламной деятельности.В части 6 и 7 статьи 38 Закона о рекламе дается разграничение ответственности между субъектами рекламной деятельности за соблюдение требований Закона о рекламе. По общему правилу рекламодатель несет ответственность за содержание рекламы, а рекламораспространитель - за соблюдениетребований к распространению рекламы.Однако есть исключения.
Рекламодатель и рекламораспростанитель совместно несут ответственность за соблюдение требования, в соответствии с которым реклама не должна иметь сходства с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения водного, воздушного, автомобильного, железнодорожного транспорта (пункт 3 части 4 статьи 5 Закона о рекламе).Частью 8 статьи 38 Закона о рекламе предусмотрено, что на рекламопроизводителя может быть возложена ответственность за нарушение требованийЗакона о рекламе, за соблюдение которых отвечают рекламораспространитель69и рекламодатель, только в том случае, если будет установлена вина рекламопроизводителя.Рекламодателем обычно является хозяйствующий субъект, заинтересованный в продвижении своего товара, своих работ, услуг.
В большинстве случаев рекламная деятельность не будет основным видом деятельности рекламодателя. Рекламораспространителем же зачастую является специализированнаяорганизация (рекламное агентство). Однако Закон о рекламе не содержит обязанность профессиональных участников рынка по информированию своегоконтрагента о возможности нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе1.В настоящее время в доктрине российского права острые дискуссии вызывает вопрос разграничения правового статуса хозяйствующих субъектов,деятельность которых регулируется административно-правовыми нормами2.Стоит отметить, что без должного внимания остается вопрос о правовом статусе субъектов рекламной деятельности в отдельных сферах правоприменения.Однако вопрос разграничения субъектов рекламной деятельности прираспространении рекламы по сетям электросвязи незаслуженно остается безвнимания в доктрине отечественного права.В последние 2-3 года уровень технологической оснащенности отдельного индивида стал настолько высок, что привел к интенсивному и неконтролируемому росту Short Message Service (далее – СМС) – рассылок, направляемых гражданам.
Справедливости ради нужно отметить, что большая часть изних по своему содержанию не противоречит законодательству Российской Федерации, носит информационный характер.Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-Ф3 «О рекламе» (с изм. и доп. от 03 июля 2017 г. № 281-ФЗ) //СЗ РФ. 2006. № 12. Ст. 1232.2Кузина Н.Н., Страунинг Э.Л. Правовое регулирование рекламных отношений в России и Испании (сравнительно-правовое исследование). - М.: «Статут», 2014. - С.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
