диссертация (1169793), страница 16
Текст из файла (страница 16)
Подобный подход в случае конкуренции нормнационального законодательства России и международного права можноприменять и в Российской Федерации.§3. Правовая доктрина и ее инкорпорация в налоговоезаконодательство Швейцарской КонфедерацииПредварительноотметим,чтошвейцарскаядоктринанеявляетсяисточником права в Швейцарии и не носит обязательного характера дляшвейцарских судов при вынесении решений, тем не менее, судьи вправепользоватьсянаучнымидоктринальнымиисследованиямиприпринятиисудебных решений. Швейцарские исследователи выделяют десять стандартныхслучаев злоупотребления положениями международных налоговых договоровприменительно к удержанию швейцарского налога у источника198.
Случай первыйотносится к внутреннему варианту treaty shopping, когда Швейцария выступает вкачестве страны резидентства. Швейцарское резидентное лицо используется лишьдля получения доступа к международному налоговому договору, заключённомуШвейцарией со страной-источником дохода. Швейцарский резидент обращаетсяза предоставлением зачёта по иностранному налогу, удержанному в странеисточнике выплаты дохода. Льготы по международному договору прямо иликосвенно используются лицами, которые не имеют на это право. Речь идёт обиспользовании так называемых швейцарских кондуитных («проводящих»)компаний либо о компаниях, которые, хотя и не являются кондуитными, однако195Bundesratsbeschluss vom 14.Dezember 1962 betreffend Massnahmen gegen die ungerechtfertigte Inanspruchnahme vonDoppelbesteuerungsabkommen des Bundes.196KS ESTV Massnahmen gegen die ungerechtfertigte Inanspruchnahme von Doppelbesteuerungsabkommen des Bundesvom 31.12.1962.197KS ESTV 1999, Massnahmen gegen die ungerechtfertigte Inanspruchnahme von Doppelbesteuerungsabkommen desBundes vom 17.12.1998.198Marcel R.Jung “Trends and developments in Swiss Anti-Treaty shopping legislation and treaty shopping case law”,European Taxation, 06/2011 (статья), 234-236.71контролируются прямо или косвенно лицами, которые не имеют права наполучение льгот по международному налоговому договору при распределенииприбыли (так называемые «базовые» компании).
Случай второй относится к«внешнему» варианту treaty shopping, когда Швейцария выступает в качествестраны-источникагосударства,выплатыдохода.злоупотребляяРезидентправом,иногодоговаривающегосязапрашиваетосвобождениеотналогообложения у источника выплаты в Швейцарии со ссылкой на льготы,предоставленные международным налоговым договором.
Таким образом, льготыпрямо или косвенно используются лицом, которое не имеет на них права. Этотслучай также относится к более агрессивным техникам международногоналоговогопланированияинструментов,которыесиспользованиемполучилипроизводныхраспространениевфинансовыхпоследниегоды.Швейцарские активы, такие как акции (как правило, портфельные инвестиции) иоблигации, передаются иностранным лицом, не являющимся резидентомдоговаривающегосягосударства, иностранному невзаимозависимому лицу,являющемуся резидентом договаривающегося государства, в целях получениядоступа к льготам, предусмотренным международным налоговым договорам,заключённым Швейцарией и иным договаривающимся государством.
Подобнаяпередача, в результате, приводит к частичному или полному освобождению отшвейцарского налога у источника на дивиденды или проценты на основаниимеждународного налогового договора. Перечисление иностранным лицомполученных дивидендов или процентов другому иностранному лицу не подлежитобложению налогом у источника199. Третий случай относится к «внешнемуварианту» rule shopping, когда Швейцария является страной выплаты дохода ирезидентства одновременно. Иностранная компания, являющаяся резидентомдоговаривающегося государства, учреждает дочернюю компанию в Швейцариидляполученияосвобожденияодновременногоотдоступаналогообложенияиккшвейцарскомульготам,механизмупредусмотренныммеждународным налоговым договором.
Швейцарские активы, такие как акции199Например, платежи по договору Total return equity swap.72(как правило, портфельные инвестиции) и облигации передаются иностраннымлицом своему швейцарскому дочернему юридическому лицу (так называемаятехника cross-in). Такая внутригрупповая передача в итоге приводит к полномуосвобождению от швейцарского налога у источника на дивиденды и проценты.Выплата процентов и дивидендов швейцарской дочерней компанией иностраннойматеринской компании не облагается налогом у источника (например, в силульготы,предусмотреннойвмеждународномналоговомдоговоре)либозаинтересованные лица избегают швейцарского налога у источника путёмаккумуляции дохода (через процентные займы или продажу доли участия вдочерней компании, когда материнская компания получает доход от приростакапитала). Иностраннаяматеринскаякомпания конвертирует полученныепроценты или дивиденды в соответствии со ст.10(2) (в) и ст.11 Модельнойконвенции во внутригрупповые дивиденды, подпадающие под определениест.10(2)(а) Модельной конвенции ОЭСР или доход от прироста капитала всоответствии со ст.13 (5) Модельной конвенции ОЭСР.
Этот случай такжехарактеризуется в качестве rule shopping. Четвёртый случай также относится к«внешнему» варианту применения rule shopping, когда Швейцария являетсястраной выплаты дохода и резидентства одновременно. Иностранная компания,являющаяся резидентом договаривающегося государства, учреждает постоянноепредставительство в Швейцарии для получения одновременного доступа кшвейцарскому механизму освобождения от налогообложения и к льготам,предусмотренным международным налоговым договором. Швейцарские активы,такие как акции (как правило, портфельные инвестиции) и облигации передаютсяиностранным лицом своему швейцарскому дочернему юридическому лицу(техника cross-in).
Такая внутригрупповая передача в итоге приводит к полномуосвобождению от швейцарского налога у источника на дивиденды и проценты.Выплата процентов и дивидендов постоянным представительством в Швейцариииностранной материнской компании не облагается налогом у источника, а также,как правило, не облагается налогом в стране регистрации иностраннойматеринской компании (например, в соответствии с механизмом налогового73вычета, применимого к доходам зарубежного постоянного представительства всоответствииснациональнымналоговымправомстранырегистрацииматеринской компании).
Иностранная материнская компания конвертируетполученные проценты или дивиденды в соответствии со ст.10(2) (в) и ст.11МодельнойконвенцииОЭСРвдоходзарубежногопостоянногопредставительства, подпадающий под определение ст.5 и 7 Модельной конвенцииОЭСР или иной доход в соответствии со ст.
21(1) Модельной конвенции ОЭСР.Этот случай можно также охарактеризовать в качестве rule shopping.Пятыйслучай, относится к технике «накопленных резервов», когда Швейцария являетсястраной-источником выплаты дохода. Участие в швейцарской компании, котораяв момент распределения имеет активы, доступные для распределения, передаётсядругой групповой компании, которая зарегистрирована в государстве, с которымподписан международный налоговый договор. Целью передачи являетсяполучение доступа к льготам, предусмотренным международным налоговымдоговором, заключённым Швейцарией и страной регистрации иной групповойкомпании - договаривающимся государством. Результатом подобных действийявляется снижение швейцарского налога у источника в соответствии сположениями международного договора (например, которые соответствуютст.10(2)(а) Модельной конвенции ОЭСР 2010 года).
Шестой случай относится ктехнике «накопленных резервов» в случае «внешнего» применения rule shopping,когдаШвейцарияодновременно.являетсяУчастиевстранойвыплатышвейцарскойдоходакомпании,икотораярезидентствавмоментраспределения имеет активы, пригодные для распределения, передаётся другойгрупповой компании, которая зарегистрирована в государстве, с которымподписанмеждународныйналоговыйдоговор(техникаcross-in).Такаявнутригрупповая передача в итоге приводит к полному освобождению отшвейцарского налога у источника на дивиденды в соответствии со швейцарскойвнутренней системой освобождения от налогообложения, установленной в ЗаконеШвейцарии «О налоге у источника»200. Кроме того, такая внутригрупповая200Bundesgesetz vom 13.10.1965 über die Verrechnungssteuer.74передача в итоге приводит к полному освобождению от швейцарского налога уисточника на дивиденды и проценты путём аккумуляции дохода (черезпроцентные займы или продажу доли участия в дочерней компании, когдаматеринская компания получает доход от прироста капитала).
Целью передачиявляется получение доступа к льготам, предусмотренным международнымналоговым договором, заключённым Швейцарией и страной регистрации инойгрупповойкомпаниидоговаривающимся-государством.Иностраннаяматеринская компания конвертирует полученные дивиденды в соответствии сост.10(2)(в) Модельной конвенции ОЭСР вмежгрупповые дивиденды всоответствии со ст.10(2)(а) Модельной конвенции ОЭСР или доход от приростакапитала в соответствии со ст.13(5) Модельной конвенции ОЭСР.
Этот случайможно также охарактеризовать в качестве rule shopping. Седьмой случай такжеотносится к технике «накопленных резервов» в случае «внешнего» rule shopping,когдаШвейцарияявляетсяодновременно.Участиераспределенияимеетвстранойвыплатышвейцарскойактивы,доступныедоходакомпании,дляирезидентствакотораявраспределения,моментпередаётсяиностранной компанией постоянному представительству в Швейцарии (техникаcross-in). Такая внутригрупповая передача в итоге приводит к полномуосвобождению от швейцарского налога у источника на дивиденды в соответствиисо швейцарской национальной системой освобождения от налогообложения,закреплённой в Законе Швейцарии «О налоге у источника»201.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
