диссертация (1169793), страница 11
Текст из файла (страница 11)
До того момента, пока это лицо неиспользует колл-опцион, такое лицо имеет право на распоряжение и право надоход по акциям, которые обременены колл-опционом113.В решении от 28 февраля 2001 года114 в связи с толкованием абз.2 ст.10Соглашения об избежании двойного налогообложения между Швейцарией иЛюксембургом от 1993 года115 и в решении от 3 марта 2005 года116 в связи столкованием абз.1 ст.10 Соглашения об избежании двойного налогообложениямежду Швейцарией и Данией от 1973 года117 швейцарская Федеральная комиссияпо налоговым вопросам118 подтвердила, что швейцарская международно-правоваядоговорная практика исходит из того, что наличие в международном налоговомдоговоре требования в отношении фактического права на доход презюмируетсяинетребуетотдельногоявновыраженногоупоминаниявтекстемеждународного договора. В этом же направлении следует и практикаФедеральной налоговой службы Швейцарии, в которой наблюдается тенденция кширокомуэкономическомутолкованиюмеждународно-правовогопонятияфактического права на доход, а также включения в это понятие различныхнациональных концепций, направленных на противодействие злоупотреблениям.113Решение Федерального суда Швейцарии от 18 мая 1993 E.4= Archiv für Schweizerisches Abgaberecht, Zeitschrift62, стр.
705; Решение Федерального суда Швейцарии 2А.660/2006 от 8 июня 2007 E.4.3.2 = Archiv fürSchweizerisches Abgaberecht, Zeitschrift 77 = StR 2008, стр. 643.114Решение швейцарской комиссии по налоговым вопросам от 28.2.2001, V.S.A., SRK 2000-055=VPB 65.86= ITLR4 (2002) стр.191-214.115Abkommen zwischen der Schweizerischen Eidgenossenschaft und dem Grossherzogtum von Luxemburg zurVermeidung der Doppelbesteuerung auf dem Gebiete der Steuern vom Einkommen und vom VermögenAbgeschlossen am 21.
Januar 1993.116Решение швейцарской комиссии по налоговым вопросам от 3.3.2005 по делу A.Holding ApS, SRK 2003-159.117Abkommen zwischen der Schweizerischen Eidgenossenschaft und dem Königreich Dänemark zur Vermeidung derDoppelbesteuerung auf dem Gebiete der Steuern vom Einkommen und vom Vermögen.Abgeschlossen am 23. November 1973.118Ныне Федеральный административный суд Швейцарии.47Развитие права Швейцарии Федеральным судом путём принятия решенияот 28 ноября 2005 года по делу A.Holding ApS119 привело к изменениюшвейцарской практики, в соответствии с которым вопрос фактическогоприсутствия юридического лица на территории иностранной договаривающейсястраны более не оценивается в соответствии с критериями наличия намеренияуклониться от налогообложения или наличия фактического права на доход, аподлежит разрешению в соответствии с национальной судебной концепциейзапрета на злоупотребление правом.
В швейцарской доктрине120 отличаютконцепцию фактического права на доход от требования резидентности в странерегистрации, установленного абз.1 ст.4 Модельной конвенции ОЭСР. Требованиерезидентности подразумевает, что лицо, которое намерено воспользоватьсяльготами по международному соглашению, подлежит налогообложению в странерезидентности на основании постоянного места жительства, постоянногоместопребывания, места ведения предпринимательской деятельности или другогоаналогичного критерия. Из этого понятия исключаются лица, подлежащиеналогообложению только в отношении доходов, облагаемых у источника илитолько в отношении имущества, расположенного в этом государстве.
Требованиерезидентности, таким образом, привязано к формальному признаку наличиянеограниченной налоговой обязанности в стране налогового резидентства.Следовательно, даже компания-«почтовый ящик» может, с точки зренияшвейцарской доктрины121, быть резидентом иностранного договаривающегосягосударства.ПриэтомФедеральнаяналоговаяслужбыШвейцариипридерживается позиции, что вопрос фактического присутствия юридическоголицанатерриториистранырегистрации-договаривающегосягосударства(наличие офиса, персонала) не имеет ничего общего с концепцией фактическогоправа на доход. Даже зарегистрированная в иностранном договаривающемсягосударстве компания-«почтовый» ящик может с юридической и экономической119Решение швейцарской комиссии по налоговым вопросам от 3.3.2005 по делу A.Holding ApS, SRK 2003-159.Marcel R. Jung, Abkommensmissbrauch im internationalen Steuerrecht der Schweiz, Staempfli Verlag AG, Bern(стр.85).121Marcel R.
Jung, Abkommensmissbrauch im internationalen Steuerrecht der Schweiz, Staempfli Verlag AG, Bern(стр.85).12048точки зрения иметь фактическое право на дивиденды, получаемые отшвейцарской дочерней компании. Отрицание наличия фактического права надоход может осуществляться с использованием экономического подхода науровне фактически имевших место обстоятельств, то есть на основании особыхкорпоративных и договорно-правовых правоотношений, которые превращаютиностранное юридическое лицо-«почтовый ящик» в отношении доходов всеголишь в номинальное лицо, действующее в интересах третьих лиц или в агентатаковых лиц122.
В подобной ситуации лицом, обладающим фактическим правомна доход, становится лицо, являющееся таковым в силу корпоративных идоговорно-правовых правоотношений. Юридическому лицу-«почтовому ящику»,как правило, не присуще наличие экономической связи со страной резидентства.В соответствии с историей возникновения §а абз.1 ст.21 Закона «О налоге уисточника»123 швейцарские исследователи также поддерживают позицию124, чтоэта национальная норма, направленная против злоупотреблений, должнаприменяться только во внутригосударственных правоотношениях, но не в сфереприменения международных налоговых договоров. Действие этой нормыраспространяется на лиц, которые предъявляют требование о возврате налога уисточника, при этом положения §а абз.1 ст.21 и абз.2 ст.21 Закона «О налоге уисточника»125 дополняют друг друга и имеют общую цель как установленныезаконом обязательные условия для возмещения налога у источника.
Ещё в 1953году швейцарский банковский союз разъяснил свою позицию в письме-циркуляре№2215126 в отношении возмещения налога у источника в пользу швейцарскихфинансовых компаний с иностранным участием. Поводом для этого письмаявилась практика Федеральной Налоговой Службы Швейцарии, в соответствии скоторой швейцарским финансовым компаниям с иностранным участием внекоторых случаях отказывали в возмещении налога у источника. Федеральная122Marcel R. Jung, Abkommensmissbrauch im internationalen Steuerrecht der Schweiz, Staempfli Verlag AG, Bern(стр.86).123Bundesgesetz vom 13.10.1965 über die Verrechnungssteuer.124Marcel R. Jung, Abkommensmissbrauch im internationalen Steuerrecht der Schweiz, Staempfli Verlag AG, Bern(стр.86).125Bundesgesetz vom 13.10.1965 über die Verrechnungssteuer.126Zirkular Nr.2215 vom 17.07.1953 der Schweizerischen Bankiervereinigung.49налоговая служба Швейцарии при этом ссылалась на абзац 2 статьи 7 РешенияФедерального совета «О налоге у источника» (в редакции после изменений от31.10.1944)127, который возмещение налога у источника делал невозможным в техслучаях, когда это приводило к уклонению от налогообложения.
Федеральнойналоговой службой Швейцарии было выявлено, что швейцарские юридическиелица использовались иностранными физическими и юридическими лицами длятого, чтобы избежать уплаты налога у источника. Эта недобросовестная практиказаключалась в том, что иностранные лица учреждали швейцарские юридическиелица и продавали им ценные бумаги, доход от которых в противном случаеподлежал бы обложению налогом у источника.
Стоимость покупки учитываласьна отдельном счёте, проценты по которому не подлежали налогообложениюналогом у источника. Доходы по таким ценным бумагам, которые должны былибыть обложены налогом у источника, далее выплачивались иностранномуучредителю в качестве процентов без удержания налога у источника. Уставныйкапитал швейцарской компании также держался на низком уровне для того,чтобы минимизировать налогообложение в случае применения прямых налогов. Всоответствии с практикой Федеральной налоговой службы Швейцарии в тотпериод возмещение налога у источника швейцарской компании являлосьуклонением от налогообложения в том случае, если швейцарское юридическоелицо использовало для выплаты процентов по кредиту доходы, подлежащиеналогообложению налогом у источника. После появления вышеупомянутогописьма-циркуляра №2215 с разъяснением позиции швейцарского банковскогосоюза128, Федеральная налоговая служба Швейцарии стала рассматривать каждыйконкретный запрос на возмещение налога у источника перед применениемнациональный нормы против уклонения от налогообложения в соответствии сабз.2 ст.7 Решения Федерального совета «О налоге у источника»129 (т.е.современный абз.2 ст.21 Закона «О налоге у источника»130) и предоставляет127Bundesratsbeschluss vom 01.09.1943 ueber die Verrechnungssteuer.Zirkular Nr.2215 vom 17.07.1953 der Schweizerischen Bankiervereinigung.129Bundesratsbeschluss vom 01.09.1943 ueber die Verrechnungssteuer.130Bundesgesetz vom 13.10.1965 über die Verrechnungssteuer.12850возмещение налога у источника в пользу швейцарских финансовых компаний синостранным участием только в том случае, если соотношение акционерногокапитала к заёмному капиталу приведено к установленному уровню иопределённая часть дохода от ценных бумаг остаётся в Швейцарии в качестведохода швейцарского юридического лица.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
