диссертация (1169784), страница 23
Текст из файла (страница 23)
В частности, на практике у лица с пакетом только 10%+ участия не всегда естьвозможность влиять на решения КИК, и даже, более того, такой миноритарныйакционер не всегда может иметь доступ к финансовой отчетности КИК и, такимобразом, его возможности по расчету облагаемой прибыли КИК и его налоговыхобязанностей в этом отношении могут быть затруднены. Также миноритарнымакционерам на практике не всегда доступна информация о долях участия ирезидентстве иных миноритарных акционеров. Таким образом, возможностиминоритарных акционеров затруднены в том числе в отношении определения,насколько участие российских резидентов в иностранной компании составляет более50%, и должна ли такая иностранная организация признаваться КИК2.1П. 3 ст.
25.13 НК РФ.Стоит отметить, однако, что после принятия поправок в законодательство о налогообложенииКИК от 15 февраля 2016 г. в соответствии с п. 8 и п. 10 ст. 25.14 НК РФ налогоплательщики,которые признаются контролирующими лицами КИК на основании принадлежности им 10%+участия в КИК, в случае, если они не знали о том, что совокупно всем российским резидентам вуказанной КИК принадлежит 50% участия, и в результате не исполнили возложенной на нихобязанности по направлению уведомлений в налоговый орган о принадлежащей им КИК,вправе представить в налоговый орган одновременно с уведомлением о КИК соответствующиепояснения и документы, подтверждающие, что им не было известно о данных фактах. Крометого, такие миноритарные акционеры освобождаются от ответственности в виде штрафов занесвоевременное представление уведомления о КИК.
Указанное является некоторым294С одной стороны, по мнению автора, такая критика обоснована, поскольку,действительно, при распространении правил КИК на лиц с пакетом участия в КИКменее контрольного, получается, что правила КИК распространяются в том числе налиц, которые не имеют определяющего влияния на принятие решений КИК и, такимобразом,ключеваяцельправилКИК–противодействиеуклонениюотналогообложения через манипулирование решениями о распределении прибылиКИК – нарушается, и правила КИК начинают выполнять в основном фискальнуюфункцию.С другой, стороны, повторимся, что такой подход – распространение правилКИК в том числе на миноритарных акционеров – существует в зарубежной практике– поэтому российские правила в этом отношении не являются экстраординарными.Тем не менее, по мнению автора, наиболее сбалансированным вариантом,который отражал бы цель правил КИК как направленных на противодействиеуклонению и препятствовал обходу Закона о КИК через расщепление «контроля»,был бы вариант «комплексного» подхода к определению контроля, рекомендуемый вОтчете ОЭСР.Так,наиболеесправедливымпредставляетсяпризнаниелицаконтролирующим, во-первых, когда ему единолично принадлежит контрольныйпакет – более 50% в капитале компании или 50% голосующих акций, дающий емуправо определять решения КИК; либо когда лицу принадлежит меньшийконтрольный пакет (25% +), но в силу того, что доли иных акционеров КИК размыты(не являются контрольными), это дает возможность лицу оказывать определяющеевлияние на решения КИК; либо когда у лица незначительный пакет акций (10% +),но совместно с иными российскими резидентами, которые являются связанными сним сторонами и аффилированными лицами, ему принадлежит более 50% в капиталеили голосующих акциях КИК.дополнительным шагом законодателя в пользу защиты прав налогоплательщиков, однако,носит ограниченный характер и не меняет сущностного нарушения российским закономконцепции правил налогообложения КИК о том, что налог на прибыль КИК должныуплачивать только лица, «контролирующие КИК» и пользующиеся своим контролем дляуклонения от налогообложения.
Так, даже если лицо – миноритарный акционер, будетосвобожден от штрафа за неподачу уведомления о КИК, этот акционер, тем не менее, неосвобождается по Закону от обязанности уплатить налог на соответствующую долю прибылиКИК.95На сегодняшний день российское законодательство не содержит подобныхоговорок.Во-первых, признавая лицо с 25% участием в КИК контролирующим лицом,Закон о КИК не содержит дополнительного требования о том, что лицо признаетсяконтролирующим только, если 25% участия в капитале или голосующих акцияхдают ему контрольный пакет.
По мнению автора, подобное дополнение являетсяважным.Во-вторых, представляется разумным и справедливым для признанияминоритарных акционеров контролирующими лицами КИК дополнительно кусловию о наличии у каждого из низ доли 10%+ и условию о принадлежности более50% участия в этой КИК в целом российским резидентам, добавить обязательныйкритерий о наличии аффилированности акционеров, имеющих в совокупности 50% +участия в КИК, или условие о доказанности фактического принятия такимиминоритариями согласованных решений в отношении распределения прибыли КИК.По сути указанное будет представлять собой аналог концепции ОЭСР «acting – in –concert».Помимо определения уровня и формы контроля, законодательство государствможет отличаться в зависимости от того, какое лицо признается контролирующимлицом – физическое или юридическое лицо.
В большинстве государств используетсяширокое понятие акционера (контролирующего лица) КИК, которое включает в себяфизические и юридические лица, и, как например, в Австралии и Италии, прочиенекорпоративные образования – партнерства, трасты и т.п.1.В других государствах, например, в Эстонии, правила о налогообложении КИКприменяются только к акционерам – физическим лицам2. В Венгрии3, Бразилии4,напротив, правила КИК применяются только к акционерам – юридическим лицам.5 В1Например, в Италии.
Подробнее см.: CFC Legislation, Tax Treaties and EC Law ... P. 18.Deloitte. Guide to Controlled Foreign Company Regimes, 2015 … P. 17; Национальный отчетЭстонии / CFC Legislation, Tax Treaties and EC Law ... P. 176.3Национальный отчет Венгрии / CFC Legislation, Tax Treaties and EC Law ... P. 307.4Deloitte. Guide to Controlled Foreign Company Regimes, 2015 … P. 7.5CFC Legislation, Tax Treaties and EC Law ...
P. 18.296РФ контролирующим лицом может быть признано только физическое илиюридическое лицо - российские налоговые резиденты1.2.3. Порядок определения и вменения прибыли КИК контролирующему лицуПонятие налогооблагаемого дохода КИКПосле того, как было установлено, что иностранная компания является КИК,следующим важным элементом правил КИК является определение того, какая частьдохода (или весь доход) КИК может вызывать сомнения с точки зрения BEPS (тоесть потенциально использоваться для уклонения от налогообложения и размываниянациональнойналоговойбазыстраны,резидентамикоторойявляютсяконтролирующие лица КИК), поскольку «антиуклонительная» цель правил КИКпредполагает, что дополнительному налогообложению у контролирующих лицдолжна подвергаться, прежде всего (или только), такая часть дохода КИК.В зарубежном законодательстве используются различные подходы дляопределения налогооблагаемого дохода КИК.
В обобщенном виде они представленыв Отчете ОЭСР «О построении эффективных правил КИК» (Перевод мой. – Л.Н.Старженецкая)2 и включают следующие три основные подхода:(1) Определение налогооблагаемого дохода КИК в зависимости от того,относится такой доход к категории сомнительных доходов или нет («категориальныйанализ» - ―Categorical analysis‖). Сомнительным доходом могут признаваться а)определенные виды доходов, закрепленные в законодательстве как сомнительные(как правило, «пассивные доходы»), б) «доходы от связанных сторон» или в) доходыКИК, полученные за пределами юрисдикции местонахождения КИК.(2) Определение налогооблагаемого дохода КИК в зависимости от характерадеятельности КИК («сущностный анализ» - ―Substance analysis‖) – когдасомнительными признаются доходы КИК, которая является по сути «пустой»12Ст. 25.13 НК РФ.OECD.
Designing Effective Controlled Foreign Company Rules ... P. 43.97фиктивной компанией, не осуществляющей реальной экономической деятельности ине имеющей ресурсов для получения таких доходов.(3) Использование государством транзакционного или корпоративногоподхода (―Transactional v. Entity approaches‖), когда сомнительным доходом можетпризнаваться весь доход КИК, облагаемый по ставке ниже установленногозаконодательством минимума.При этом, как правило, в зарубежном законодательстве используетсякомплексная система определения облагаемого дохода КИК, которая включает всебя два этапа.
На первом этапе определяется, какой доход в принципе получаетКИК, и какова среди этого дохода доля такого, который потенциально можетвызывать сомнения с точки зрения BEPS. Так, если будет определено, что основнойдоход КИК является «сомнительным» (например, в основном КИК получаетпассивные доходы или доходы от связанных компаний, либо ее доход являетсясомнительным потому, что с точки зрения «сущностного анализа» деятельность КИКне является реальной экономической деятельностью) и, следовательно, облагаемым,тогда в рамках второго этапа определяется, какая доля дохода КИК должнавменяться и облагаться у акционера.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
