диссертация (1169778), страница 23
Текст из файла (страница 23)
Оба договора опосредуют передачу имущества в управлениетретьему лицу. Существенным отличием является обычное внесениеуправляющим товарищем имущественного вклада в общее имуществотоварищей, при этом общее имущество товарищей управляется совместно симуществом управляющего товарища, переданным в общую собственность.В то время как доверительный управляющий по общему правилу неинвестирует собственные средства совместно с имуществом инвесторов.Инвестор, инвестируя имущество посредством вхождения в уставныйкапиталюридическоголица,осуществляющегоинвестиционнуюдеятельность, приобретает корпоративные права в отношении юридическоголица и теряет вещные права на инвестированное в уставный капиталимущество. В то же время такое юридическое лицо приобретает правособственности на инвестированное инвестором имущество, например, вслучае покупки инвестором дополнительного выпуска акций при егоразмещении.При осуществлении инвестиций в уставный капитал юридическоголица права и обязанности инвестора в отношении такого юридического лицаи права и обязанности такого юридического лица в отношении инвесторарегулируются корпоративным законодательством.
При этом в данном случаене возникает отношений, входящих в понятие доверительного управленияимуществом, а инвестор фактически является обычным акционером илиучастником юридического лица. В связи с чем объем его прав в отношении249Пункт 4.5 Там же.130инвестиционного юридического лица различается в зависимости от долитакого инвестора в уставном капитале такого общества.Принимая во внимание вышесказанное, я прихожу к следующимвыводам.Права инвесторов, которые могут выступать в качестве пайщиковинвестиционныхтоварищейпофондов,учредителейдоговоруакционеров/участниковдоверительногоинвестиционногоюридическихуправления,товариществалиц,илиосуществляющихинвестиционную деятельность, обычно достаточно узки. Среди указанныхлиц самым малым объемом прав обладают пайщики открытых паевыхинвестиционных фондов, в то время как учредители управления, товарищи иакционеры/участники юридических лиц в ряде случаев могут оказыватьсущественное влияние на принимаемые управляющими инвестиционныерешения.
В то же время у инвесторов также мало и юридическихобязанностей перед управляющим. В том числе они могут полностьюотсутствовать(например,приинвестированиивуставныйкапиталюридического лица, осуществляющего инвестиционную деятельность).Обязанности управляющих в отношении инвесторов также обычнодостаточно узки, в том числе могут и полностью отсутствовать (например,приинвестированиивуставныйкапиталюридическоголица,осуществляющего инвестиционную деятельность).В то же время малый объем обязательственных прав пайщиков вотношении управляющих компаний компенсируется административнымимеханизмами надзора над деятельностью управляющих компаний со стороныЦентрального банка Российской Федерации, саморегулируемых организаций,специализированных депозитариев, аудиторов.Рассматривая содержание правоотношений между инвесторами иуправляющими в соответствии с правом США, необходимо отметить, что в131большинстве случаев инвесторы инвестиционной компании обладаюткорпоративнымиправамивотношенииинвестиционнойкомпании.Инвесторы обладают корпоративными правами так как, приобретая ценныебумаги, эмитированные инвестиционной компанией, лицо становитсяучастником/акционероминвестиционнойкомпании,обладающимкорпоративными правами.Инвесторы управляющей инвестиционной компании имеют «правовыхода из инвестиционной компании» посредством погашения и продажиценных бумаг, эмитированных управляющей инвестиционной компанией.Право погашения ценных бумаг различается у инвесторов различныхуправляющих инвестиционных компаний.
Так, инвесторы инвестиционныхкомпаний открытого типа вправе требовать погашения ценных бумаг каждыйрабочий день с выплатой, приходящейся на их долю чистых активов, в товремя как инвесторы инвестиционных компаний закрытого типа могут иметьправо требовать погашения ценных бумаг, например, ежемесячно, илиежеквартально, или ежегодно, в зависимости от условий проспекта эмиссииценных бумаг.Корпоративные права инвесторов по отношению к инвестиционнойкомпании могут различаться в зависимости от штата регистрацииинвестиционнойкомпании,оторганизационно-правовойформыинвестиционной компании. При этом Закон об инвестиционных компанияхтребует от инвестиционных компаний закрытого типа наличие советадиректоров и наличие права у совета директоров на замену инвестиционногосоветника. На практике советы директоров не пользуется этим правом.250Важно отметить, что несмотря на то, что фактически управлениеинвестициями инвестиционной компании осуществляется инвестиционным250Morley, John D., “The Separation of Funds and Managers: A Theory of Investment Fund Structure andRegulation”(2014)/FacultyScholarshipSeries/Paper4918.P.1252.URL:http://digitalcommons.law.yale.edu/fss_papers/4918132советником,инвесторыинвестиционныхкомпанийнеимеютправнепосредственно в отношении инвестиционных советников, в том числе немогут расторгнуть договор, действующий между инвестиционной компаниейи инвестиционным советником.Вбольшинствеслучаевинвесторынепользуютсясвоимикорпоративными правами.
Особенно редко корпоративными правами вотношенииинвестиционнойкомпаниипользуютсяинвесторыинвестиционных компаний открытого типа. Morley J.D. связывает это свысокими транзакционными издержками осуществления таких прав всравнении с реализацией права погашения ценных бумаг, эмитированныхинвестиционной компанией, или их продажи на рынке ценных бумаг, и вряде случаев с отсутствуем у инвесторов необходимых знаний дляреализации своих корпоративных прав.251Morley J.D.
В своей работе указывает на обратную зависимость междуправами инвесторов на погашение ценных бумаг и правами инвесторовпринимать участие в управлении инвестиционной компании: чем легчереализовать инвестору право на погашение ценной бумаги, тем меньшеуправленческих прав имеет такой инвестор.252Полагаю, интересным рассмотреть права и обязанности, которымиобычно обладают инвестиционные компании и инвестиционные советникипозаключаемыммеждунимидоговорамнапримередоговораинвестиционного управления от 2014 года, размещенного на сайте SEC,сторонами которого являются Pantheon Ventures (US) LP и AMG PantheonPrivate Equity Fund LLC, зарегистрированные в США в штате Делавэр (далее– Договор инвестиционного управления).253251Там же.
С. 1249.Там же. С.. 1246253US Securities and exchange commission Form Of Investment Advisory Agreementhttps://www.sec.gov/Archives/edgar/data/1609211/000119312514215186/d733143dex99g1.htm (14.11.16)252URL:133Договор инвестиционного управления является не очень объемным исостоит из преамбулы и 14 пунктов.Сторонами Договора инвестиционного управления являются AMGPantheon Private Equity Fund, LLC, являющийся управляющей компаниейзакрытого типа, и Pantheon Ventures (US) LP, являющийся инвестиционнымсоветником. При этом в рамках договора AMG Pantheon Private Equity Fund,именуется фондом, а Pantheon Ventures (US) LP именуется инвестиционнымуправляющим.Пункт 2 Договора инвестиционного управления определяет права иобязанностиинвестиционногосоветника.Инвестиционныйсоветникразрабатывает инвестиционную программу для инвестиционной компании;управляет инвестициями инвестиционной компании в соответствии синвестиционной программой и политикой инвестиционной компании;исследует и анализирует инвестиционную программу и инвестиционныецели инвестиционной компании; определяет, какие активы купить, какиеактивы «держать» и какие активы продать; пересматривает и исполняетинвестиционнуюпрограммуинвестиционныйсоветникинвестиционнойявляетсякомпании254.представителемПриэтоминвестиционнойкомпании и может передоверить представление интересов инвестиционнойкомпании третьему лицу и/или третьим лицам.
Инвестиционный советниквправезаключать,исполнятьдоговоры,которые,помнениюинвестиционного советника, необходимо или следует заключить и исполнитьдля осуществления инвестиционной программы инвестиционной компании.При этом инвестиционная компания вправе наделить инвестиционногосоветникаправомосуществлятьголосующиеправаинвестиционнойкомпании в отношении компаний, входящих в инвестиционный портфельинвестиционной компании.254Подпункт a пункта 2 Договора инвестиционного управления134ВсоответствиисДоговороминвестиционногоуправленияинвестиционный советник при исполнении своих обязательств долженсоблюдатьусловия,инвестиционнойустановленныекомпании,учредительнымисоблюдатьдокументамиинвестиционнуюполитикуинвестиционной компании и ограничения, установленные для нее255.Издержки по управлению инвестиционной компанией и инвестициямиразделяютсямеждуинвестиционнымсоветникомиинвестиционнойкомпанией; инвестиционная компания обязана ежемесячно уплачиватьинвестиционномусоветникуденежныесредства,рассчитываемыеотстоимости активов инвестиционной компании, в качестве оплаты услуг поинвестиционному управлению256.При этом инвестиционный советник вправе заключать договорыинвестиционного управления с другими лицами, если заключение такихдоговоров не влияет на услуги, оказываемые инвестиционным советникоминвестиционной компании257.В то же время инвестиционный управляющий обязан отчитыватьсяперед инвестиционной компанией об исполнении своих обязательств258.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
