диссертация (1169763), страница 7
Текст из файла (страница 7)
The Legal Environment, Banks, and Long-Run Economic Growth /Journal of Money, Credit and Banking.1998 (30). P. 58–61; T. Eggertsson. Economic Behavior andInstitutions: Principles of Neoinstitutional Economics / Cambridge Surveys of Economic Literature.1990. 404 p.28ирригационных сооружений100. Каждый член общества, вкладывая частичкусвоего труда в данный процесс, создавал часть общественного блага. Причёмделал это каждый индивид для того, чтобы получить возможность выживания длявсех членов общества, в том числе и для себя самого.
Однако здесь возникаетпроблема: каким образом человек, вложивший частичку своего труда в «общеедело», может гарантировать получение выгоды от данного общего дела?В периоды первобытнообщинного строя, рабовладения и феодализма на практикеэтобылоЯ.И. Функ,трудноосуществимо.Ноотдельныеисследователи,например:В.А. Михальченко, В.В. Хвалей101, отмечают, что, несмотря нанеразвитость механизмов правового регулирования, возможно говорить осуществовании определённых корпоративных форм хозяйствования, которые восновном регулировались нормами обычаев и традиций.
По нашему мнению, сэтим связан генезис природы акционерных соглашений102. Поскольку именно сэтими явлениями связано появление возможности заранее установить положенияв части определения особого порядка управления «общим делом».Появление феномена создания первых договоров и соглашений, связанныхс определением порядка управления акционерным обществом относится ксередине XIX века. Однако появление определённых зачатков этого феноменаможно проследить уже в Средние века в виде развития таких объединенийкупцов, как торговые гильдии, их объединения (Ганзы103), а также горныетоварищества.
В рамках таких объединений заключались первые соглашения опорядке управления обществом. Так, в Германии для возведения шахт большогоразмера требовались значительные трудозатраты, а значит большое количестволюдей, осуществляющих возведение шахт. Порох, который мог бы облегчить этотпроцесс и снизить трудозатраты, появился в Европе только в XIV веке,100См.: K. Wittfogel.
The Hydraulic Civilizations. Chicago. 1956.Функ Я.И., Михальченко В.А, Хвалей В.В. Акционерное общество: история и теория.Минск, 1999.102См. напр.: Рублев В.В. Понятие и правовая характеристика акционерного соглашениякак гражданско-правового договора, регулируемого гражданским законодательством России //Юрист. 2010. № 7. С. 22; Косякова Н.И.
Коммерческие организации: сравнительнаяхарактеристика // Право и экономика. 1998. № 5.103Также «Ханзе». Нем.: «Deutsche Hanse», «Hansa».10129авгорнойпромышленностисталиспользоватьсялишьначинаяс XVII века104. При этом чем глубже становилась шахта, тем большее количествочеловек требовалось для её освоения. Но в тоже время при увеличении глубинышахты в значительной степени возрастала и выручка. Основываясь на такихэкономических мотивах, несколько рудокопов договаривались образовать горноетоварищество, то есть за свой счёт, своими силами и на свой собственный рисквозвести шахту или несколько шахт. Как отмечает Гюэ, «члены горноготоварищества заключали договор, согласно которому каждый член товариществабрал на себя определённую долю издержек и получал право на одинаковую долюдоставшихся товариществу прибылей.
Для облегчения взаимных расчётовтоварищи разделяли их общее предприятие на так называемые «куксы» [«часть» –слав. – прим. моё, М.И.]105. Вопросы управления товариществом решалисьсогласно Саксонскому горному праву, которое предписывало, что решениядолжныприниматьсявзависимостиотколичестваголосов,поданныхвладельцами куксы. Чем большим количеством куксы владел член товарищества,тем более весомым являлся его голос при принятии решений (прямопропорционально их количеству). При этом владельцам куксы не запрещалосьдоговариваться о подаче голоса за то или иное решение в обмен на что-либоиное106. Механизм ответственности за нарушение таких договорённостей нормамиправа установлен не был.
В данных процессах, на наш взгляд, возможнопроследить зарождение первых прообразов акционерных соглашений, которыепока ещё в силу отсутствия акционерных обществ как таковых и относительнослабой развитости механизма правового регулирования не являлись правовыминститутом.ВпериодНовоговременипроисходитизменениеэкономическихотношений в обществе, появляется больше свободы, снижается влияниецерковных догматов.
Всё это ведёт к тому, что люди получают большие104H. Delbrück. Geschichte der Kriegskunst, Bd. IV. S. 26, ff.O. Hue. Die Bergarbeiter, Stutgart, Dietz, 1910. Bd. I S. 156.106Ibidem.10530возможности для осуществления выбора при распоряжении своими ресурсами.Именно в период Нового времени появляется теория общественного договора, всоответствии с которой объясняется процесс происхождения государства какрезультат соглашения между людьми107. Данная теория подчёркивает наличиепроцессов кооперации в рамках общества.
Важно, что осуществление данныхпроцессов может проходить не только во всем обществе (государстве) в целом,как отмечается в теории общественного договора, но и в рамках отдельных группвнутри этого общества. Исходя из этого, происходит изменение общественныхотношений, возникают предпосылки появления первых акционерных обществ.Такимобразом,преобразования,просветительскиепоявлениемануфактуридеи,игосударственно-правовыеособеннозащитачастнойсобственности государством стали краеугольным камнем появления акционерныхобществ и института акционерных соглашений. Однако из-за необходимостиразвития акционерных обществ как форм хозяйствования и «завоеванием» имиопределённых объёмов рынка, для зарождения правовых институтов акционерныхсоглашений потребовалось ещё некоторое время.1.2.
Зарождение института акционерных соглашений в зарубежныхстранахИсходя из определения института права, которое было выдвинуто,например, Н.И. Матузовым и А.В. Малько: «институт права – это сравнительнонебольшая, устойчивая группа правовых норм, регулирующая определённуюразновидность общественных отношений»108; или исходя из определения,выдвинутого А.Д. Корецким: «понятие [институт права] или [институтгражданского права]» охватывает совокупность норм, регулирующих сходныеотношения, а потому объединённых в тексте соответствующего нормативного107См.
напр.: Локк Дж. Сочинения: в 3 т. Т. 3. М.: Мысль, 1988. С. 137–405.Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. 2-е изд. М.: Юристъ. 2005.С. 315–316.10831акта в общий параграф или главу»109; по нашему мнению, о зарождении институтаакционерных соглашений возможно говорить начиная с середины XIX – началаXX веков. Это связано с тем, что именно в данный период в отдельныхзарубежных странах появляется совокупность правовых норм, отвечающаясущественным признакам правового института.Так, в США о зарождении института акционерных соглашений возможноговорить начиная со второй половины XIX века.
Об этом упоминает рядисследователей110. Поскольку в странах англо-саксонской правовой семьиважнейшим источником права является судебный прецедент, становлениеинститута акционерных соглашений в США было связано с резонанснымипрецедентами. Одним из первых является решение по делу «Brown v. Pacific MailSteamship Co.»111 1867 г., в котором было установлено, что акционернымсоглашением запрещается менять императивные нормы законодательных актов осистеме управления компанией.
В итоге, основываясь на данном решении, сталовозможным заключать акционерные соглашения, которые бы устанавливалиобязанность для акционеров голосовать определённым образом. Аналогичнымобразом несколько позже, а именно в 1870 году, суд штата Иллинойс США поделу «Yates v. Faulds»112 принял решение о правомерности конкретногоакционерного соглашения, которое устанавливало обязанность для акционеров –сторон соглашения голосовать определённым образом. Примечательно, что рядавторов связывают зарождение института акционерных соглашений именно спринятием данных судебных решений. Так, например, об этом упоминают LeRoy,Redfern113, а также Р.Г. Нуртдинов114. Указанные прецеденты создали ту самую109Корецкий А.Д.
Договорное право России. Основы теории и практики реализации. М.:ИКЦ «МарТ»; Ростов н/Д: ИЦ «МарТ», 2004. С. 42.110См. напр.: Варюшин М.С. Гражданско-правовое регулирование корпоративныхдоговоров: сравнительный анализ: дис. … канд. юрид. наук. М., 2015. С. 15.111Supplement to the Wisconsin Statutes of 1898: Supplement. Legislative Reference Bureau,1906.P. 848.112E.L. Glaeser, C.
Goldin Corruption and Reform: Lessons from America’s EconomicHistory. P. 141.113H. LeRoy, S. Redfern. Corporations-Shareholders voting agreement-Drafting precautions //Michigan Law Review. 1947. Vol. 46. № 1. P.70.32небольшую устойчивую группу норм, которая может быть определена какправовой институт. Кроме того, данные прецеденты устанавливали правилаименно применительно к отношениям, связанным с заключением акционерныхсоглашений. Таким образом, начиная с этого момента, возможно утверждать озарождении института акционерных соглашений в США.Важно также отметить перманентность положений института акционерныхсоглашений, которую возможно проследить в том, что и в настоящее время встранах, где прижился и используется данный институт, акционерные соглашенияне могут устанавливать иной порядок управления обществом, нежели чем этопредусмотрено законом (или иным источником права – в зависимости отправовой системы).
Вместе с тем акционерным соглашением возможноустановить обязанность акционеров, заключивших его, голосовать определённымобразомпрактическианалогичнотому,какВеликобританиииэтоосуществлялосьвсередине XIX – начале XX веков.ВКоролевствеСевернойИрландии(Британской империи на тот момент) зарождение института акционерныхсоглашенийпроисходилопримерновтотжепериодвремени(середина XIX – начало XX веков). В различных источниках115 отмечается, чтопоявление института акционерных соглашений связано с закреплением принципаограниченной ответственности участников общества, которое было осуществленов Limited Liability Act 1855 года и Joint Stock Companies Act 1856 года116.
При этомстоит отметить, что в решениях судов термин «shareholder’s agreements»(«акционерные соглашения») появился ещё раньше, а именно, начиная с 40-хгодов XIX века. Классический дореволюционный исследователь А.И. Каминкасвязывает данный факт с главенствующим, начиная с 1825 года, общественным и114Нуртдинов Р.Г. Акционерные соглашения // Опыты цивилистического исследования:Сборник статей / Рук. авт.
кол. и отв. ред. А.М. Ширвиндт, Н.Б. Щербаков. М.: Статут, 2016. C.226–227.115См. напр.: J. Dine, M. Koutsias. Company Law 17th ed. L.: Palgrave Macmillan. 2009.P. 13; Варюшин М.С. Генезис и эволюция корпоративных договоров в корпоративном правеАнглии и США / Законодательство и экономика. № 9 (353). 2013. С. 63–64.116The New Joint Stock Company Law With All the Statutes and Instructions How to Form aCompany: and Herein of the Liabilities of Persons Engaged in so Doing. L., 1859. P.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
