диссертация (1169677), страница 18
Текст из файла (страница 18)
Поскольку прямо законодательно данныйвопрос не урегулирован, преобладающей правовой позицией в германскойюридической литературе136 с учетом позиции Верховного суда является признаниетаких записей на счете юридическим основанием считать передачу правасобственности состоявшейся и добросовестной. Правовым результатом этогостановится то, что лицо, которое приобрело у продавца ценные бумаги, чьи праваподтверждаются лишь записью на счете, может считаться добросовестнымприобретателем таких ценных бумаг.Таким образом:–ценные бумаги в Германии вводятся в обращение посредством выпускаединого глобального сертификата, действующего на весь выпуск ценных бумаг,который физически хранится в центральном депозитарии;–отдельные инвесторы являются сособственниками соответствующегопула ценных бумаг с размером доли в соответствии с вкладом конкретногоинвестора;–юридическим (полным) собственником ценных бумаг всегда остаетсяинвестор, в то время как все посредники цепочки обладают правом владенияценными бумагами, основанным на концепции опосредованного владения.135Amtliche Sammlung der Entscheidungen des Reichsgerichts in Zivilsachen.
Band 84, 91, 127, 133, 214–219,216, 341–350.136Fabricius F. Zur Theorie des stückelosen Effektengiroverkehrs mit Wertrechten aus Staatsanleihen // Archiv für diecivilistische Praxis. 1963. S. 481–482. URL: http://www.digizeitschriften.de/dms/resolveppn/?PID=GDZPPN000178942(Zugriffsdatum: 16.04.2019) ; Canaris C.-W. Op. cit. ; Heinsius Th., Horn A., Than J. Depotgesetz: Kommentar zum Gesetzüber die Verwahrung und Anschaffung von Wertpapieren vom 4.2.1937. Berlin : Walter de Gruyter, 1975.
859 S. ; Wolter L.Effektenkommission und Eigentumserwerb. Zugleich ein Beitrag zur Lehre vom Geschäft für denjenigen, den es angeht(= Untersuchungen über das Spar-, Giro- und Kreditwesen // Rechtswissenschaft, Band 21). Berlin Duncker & Humblot,1979. 387 S. ; Brink U. Op. cit. S. 102.792.1.2 Иные модели систем учета ценных бумагв странах континентального праваВвиду различий в законодательстве системы опосредованного владенияценными бумагами отличаются и имеют свои особенности в отдельных странах.Такие различия есть и в странах континентального права. В целях настоящегоисследования рассмотрим отличительные черты наиболее характерных из них –системы Франции и Швейцарии.Как было отмечено в предыдущей главе, Франция стала одной из первыхстран, которая полностью отказалась от оборота документарных ценных бумаг.Согласно действующему французскому законодательству, все ценные бумагидолжны быть выпущены в бездокументарной форме 137.
Все сертификаты,подтверждающие права на ценные бумаги, иммобилизованы и приведены такжев бездокументарную форму в виде записи в реестре у центрального депозитария –Евроклир (Euroclear).В опосредованной системе учета ценных бумаг, применяемой во Франции,центральный депозитарий имеет исключительно функции по учету и являетсяреестром, содержащим записи по ценным бумагам (Рисунок 4).
В цепочкевладельцев ни центральный депозитарий, ни отдельные посредники не имеютникаких прав на ценные бумаги. Инвестор является единоличным собственникомценных бумаг, которые считаются расположенными на его счете. Обслуживаети создает такой счет при этом посредник. Инвестор, соответственно, можетполучить доступ к своим ценным бумагам только через своего непосредственногопосредника, обслуживающего счет. Обратиться к другим посредникам в цепочкеинвестор не может.137Partsch-Bobricheff О. Analysis of the Current Legal Framework for Clearing and Settlement in the EuropeanUnion, together with some Tentative Considerations concerning the Future // Euredia : revue européenne de droit bancaireet financier = European banking and financial law journal. 2005.
Vol. 1. P. 15–72.ФранцияНеделимость правомочий собственника80ЦентральныйДепозитарийЭмитентДепозитарий(нет прав на ЦБ)Депозитарий(нет прав на ЦБ)Инвестор(собственник)Рисунок 4 – Концепция неотделимости правомочий собственникакак особенность французского праваВ Швейцарии до реформы 2006–2010 гг., о которой пойдет речь в пар.
2.3.3настоящей работы, как и во многих других европейских странах (Франция,Германияипр.),правовыеподходыи бездокументарных ценных бумагкрегулированиюразличались. Правовоедокументарныхрегулированиедокументарных ценных бумаг в Швейцарии было аналогично описанной ранеемодели совместной собственности прав на пул ценных бумаг, применяемойв германском праве.
Сертификат, выпущенный на документарную ценную бумагу,хранился в швейцарском центральном депозитарии (SegaInterSettle, SIS). Припокупкетакихдокументарныхценныхбумагинвесторприобреталпропорционально уплаченной сумме право сособственности на пул ценных бумаг,а не право собственности на отдельную индивидуально-определенную ценнуюбумагу138. Права инвестора на ценную бумагу рассматривались как вещные.138BGE80II60(Bundesgerichtentscheidungen1954)URL:https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/clir/http/index_atf.php?lang=de (Zugriffsdatum: 16.04.2019) ; Giovanoli L.Repurchase Agreements im IPR // Aktuelle Juristische Praxis (AJP/PJA).
2005. № 5. S. 591, 594, 597 ; Girsberger D.,Guillaume F. Aspects de droit international privé du transfert et du nantissement des papiers-valeurs et des droits-valeursdétenus dans un système de dépot collectif // Thevenoz & Bovet (éd.). Journée 2003 de droit bancaire et financier. Zürich :Schulthess, 2004. P. 19 ; Zobl D.
Internationale Uebertragung und Verwahrung von Wertpapieren (aus schweizerischerSicht) // Sociale Zaken en Werkgelegenheid (SZW). 2001. S. 105, bei FN 134.81По общему правилу, согласно ст. 714 Гражданского кодекса Швейцарии(Swiss Civil Code)139, применимой для случаев прямого (непосредственного)владения ценными бумагами, передача права собственности на движимоеимуществотребуетфактическойпередачиправомочийвладенияправоприобретателю, следовательно, право собственности на документарныеценные бумаги переходило только при фактической передаче сертификата ценныхбумаг140. Аналогично и для передачи ценных бумаг в залог необходима былапередача правомочий владения.
Таким образом, юридически переход правасобственности был невозможен, пока владелец ценных бумаг не осуществитфизически передачу сертификата (до тех пор он обладает эксклюзивным правомпользования сертификатом и, как следствие, ценными бумагами).В системе опосредованного владения вопрос перехода права собственностина ценные бумаги был решен несколько по-другому. Так, центральныйдепозитарий имеет правомочия владения ценными бумагам, а посредникии инвесторы реализуют так называемое опосредованное владение ценнымибумагами,аналогичноегерманскомуправу.Втакойситуацииправоопосредованного владения ценной бумагой могло быть передано третьему лицу безфактической передачи сертификата при условии, что центральный депозитарий всееще обладает основным правомочием владения.
Нормативное закреплениемеханизм нашел в ст. 924 Гражданского кодекса Швейцарии 141, согласно которойв договоре стороны могут предусмотреть положения о том, что правособственности на вещь может быть приобретено и при отсутствии фактическойпередачи правомочий владения, в случае если третья сторона или лицо,осуществляющее передачу вещи, сохраняет правомочия владельца такой вещи.Таким способом был решен вопрос перехода прав в опосредованной системевладения: центральный депозитарий – как третья сторона – обладал правомочиямивладения, основанными на конкретных положениях договора и в отношении всех139Swiss Civil Code of 10 December 1907 (Status as of 1 January 2017).
URL:https://www.admin.ch/opc/en/classified-compilation/19070042/201709010000/210.pdf (date of access: 16.04.2019).140Ibid.141Ibid.82ценных бумаг данного выпуска конкретного инвестора, находящихся у него нахранении. Фиксация передачи права собственности происходит путем внесениязаписи на счет без фактической передачи сертификата на ценные бумаги.Иноеправовоезаконодателемдлярегулированиебездокументарныхбылопредусмотреноценныхбумаг.швейцарскимСчиталось,чтобездокументарная форма служит в первую очередь для отражения прав требованияинвестора в отношении ценных бумаг и имеет таким образом исключительнообязательственно-правовуюприроду142.Такаяобязательственнаяприродазакреплена посредством договорной связи между инвестором и депозитарием.Соответственно, такие ценные бумаги, согласно швейцарскому праву, имеютдоговорно-правовую природу.
Значит, передача прав по бездокументарнымценным бумагам должна осуществляться в соответствии с правилами по уступкедоговорных прав и обязанностей. В частности, такая уступка, согласно нормамшвейцарского законодательства (ст. 165 Швейцарского обязательственногозакона – The Code of Obligations 143), должна быть оформлена письменно. Такимобразом, в зависимости от формы выпуска ценных бумаг (документарная илибездокументарная) юридическая природа прав инвестора в отношении ценныхбумаг и порядок регулирования перехода права собственности могли меняться.Так, инвестор имеет вещные права в отношении документарных ценных бумаги обязательственные – в отношении бездокументарных ценных бумаг.В последующем как ответ на нарастающий недостаток в законодательномрегулировании данной сферы отношений был принят Федеральный закон о ценныхбумагах, находящихся во владении у посредника, который вступил в силу в 2010 г.(Federal Intermediated Securities Act, FISA), позволив устранить ряд правовыхнеопределенностей данной сферы и обеспечив должный уровень правовойнадежности для участников правоотношений по обороту ценных бумаг.142Zobl D., Lambert C.
Zur Entmaterialisierung der Wertpapiere // Schweizerische Zeitschrift für Wirtschafts- undFinanzmarktrecht (SZW). 1991. N 3. S. 117–139.143Federal Act on the Amendment of the Swiss Civil Code (Part Five: The Code of Obligations) of 30 March 1911(Status as of 1 January 2017). URL: https://www.admin.ch/opc/en/classified-compilation/19110009/201704010000/220.pdf(date of access: 16.04.2019).83Инициатива по началу процесса реформы действующего законодательствапоступила от представителей предпринимательского сообщества, которые в 2001 г.собрали группу, призванную обсудить необходимость и потенциал будущейреформы144. По итогам первых заседаний группы стало понятно, что регулированиеданной сферы отношений крайне востребовано и актуально 145.
Группа сразу жеотвергла предложения по внесению изменений в действующее законодательствои приняларешениеосозданииотдельногонормативно-правовогоакта,регулирующего данные вопросы. Проект такого акта был опубликован в 2003 г.Первоначальной идеей группы было взять за основу концепцию сособственностиправинвесторовнаединыйпулакций,действовавшийвотношениидокументарных ценных бумаг, и распространить аналогичное регулирование и набездокументарные ценные бумаги 146.Однако позднее большинством членов группы была поддержана идеясоздания новой концепции бездокументарных ценных бумаг как вещей особогорода – sui generis, а также подчеркнута необходимость выработки эффективныхмеханизмов действия и защиты такой системы.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
