диссертация (1169677), страница 21
Текст из файла (страница 21)
Следует отметить, что РоссийскаяФедерация еще находится в начале своего пути. Какая схема учета прав владельцеви соответствующее законодательное регулирование в конечном счете сложитсяв нашем правопорядке, зависит, в том числе от учета плюсов и минусовзарубежных систем.932.2 Традиционные коллизионные привязки как первоначальные попыткиразрешения коллизий, возникающих при трансграничных операцияхс ценными бумагамиНекоторое время назад потребности в применении коллизионных норм длярегулирования отношений в учетной системе ценных бумаг не возникало, вомногом это было связано с низкой долей трансграничных операций с ценнымибумагами и преобладанием системы прямого владения. Владельцы ценных бумагимели сертификаты, подтверждающие их право собственности на конкретныеценные бумаги, и при необходимости отчуждения таких ценных бумагпроисходила передача соответствующего сертификата новому владельцу ценнойбумаги159. Такие правоотношения довольно просто отвечали на вопросо применимом праве с помощью действующих традиционных коллизионных норм,поскольку сертификат представлял собой фактическую вещь, которую можновручить.
Соответственно, и отношение к ценным бумагам, с точки зрениязаконодателя, во многом совпадало с отношением и правовым регулированиемдвижимого имущества (вещей)160. Так, например, для долговых ценных бумаг напредъявителя фактическое обладание сертификатом на такие ценные бумаги былоравнозначно владению ценными бумагами, а передача полномочий владенияозначала и передачу прав на такие ценные бумаги.Таким образом, в системе прямого владения передача ценных бумаг, правана которые подтверждались с помощью специально оформленного сертификата, невызывала вопросов о применимом к такой передаче праве. По аналогии без какихлибо сомнений применялись традиционные коллизионные правила определенияприменимого права для движимых вещей.Как известно, в настоящее время существует значительное количестворазличных коллизионных привязок.
Большинство из них стало формироватьсяс момента возникновения международного частного права и осознания потребности159160Paech Ph. Op. cit. P. 10.Клевченкова М. Н. Указ. соч.94в особого рода нормах, способствующих определению применимого права для техили иных отношений. Такие формулы прикрепления отношений, как личный законфизического лица (lex personalis), личный закон юридического лица (lex societatis),закон места нахождения вещи (lex rei sitae) 161, получили широкое распространениев национальном и международном законодательстве и по праву стали именоватьсяклассическими.Вцеляхнастоящегоисследованиятакиеклассическиеколлизионные привязки именуются традиционными, с целью подчеркнутьизменившиеся реалии в регулировании вопросов, связанных с ценными бумагами,и необходимость в выработке новых правил для участников оборота.2.2.1 Коллизионная привязка lex rei sitae и ее вариацииПервоначально к документарным ценным бумагам, а по аналогии с нимии к бездокументарнымценнымбумагамприменялсявещныйрежим162.Исторически же традиционным коллизионным подходом для определенияприменимого права ко всем имущественным отношениям являлась и являетсяпривязка lex rei sitae (закон места нахождения вещи)163, которая предусматриваетприменение к правоотношениям права того государства, на территории которогонаходится вещь, являющаяся объектом соответствующего правоотношения.Наиболее эффективным и логичным такой подход был для предъявительскихценных бумаг, характеризующихся тем, что определение собственника такихценных бумаг основывается на одном только факте предъявления бумаги.
Во времяпередачи прав по ценной бумаге такая ценная бумага находится в том же месте, чтои сертификат на нее. Используя коллизионную привязку lex rei sitae, можнос уверенностью сказать о применимом к такой передаче праве – это право страны,в которой такой сертификат находится. Традиционная коллизионная привязка lexrei sitae применительно к существу отношений по передаче ценных бумаг, такимобразом, трансформируется в коллизионною привязку lex cartae sitae – правоЛунц Л. А. Курс международного частного права : в 3 т. М. : Спарк, 2002.
1007 с.Benjamin J. The Legal Nature of Securities and Interests in Securities // Interests in Securities: A Propriety LawAnalysis of the International Securities Markets. Oxford ; New York : Oxford University Press, 2000. P. 31–59.163Лунц Л. А. Op. cit.16116295местонахождения сертификата, как частный вариант применения вещного статута.Сертификат выступает в данном случае свидетельством нахождения и наличияценной бумаги в том или ином месте.В системах прямого владения ценными бумагами такой традиционныйподход к определению применимого права представляется весьма оправданными может привести стороны к ожидаемому правовому результату.
Однако в связис появлением системы опосредованного учета ценных бумаг, процессамииммобилизации и дематериализации ценных бумаг и прочими процессамиситуация перехода прав по ценным бумагам существенным образом изменилась.Попытка использовать классические подходы в системе опосредованноговладения, в которой в передачу прав по ценной бумаге включается цепочкапосредников, вызвала существенные трудности у участников оборота.В системе опосредованного владения ценными бумагами инвесторы, какправило, держат свои ценные бумаги в виде записи на счете, который управляетсяот их имени посредником (например, банком или брокером), который,в зависимости от системы опосредованного владения, также владеет такимиценными бумагами опосредованно через цепочку владельцев, завершающуюсяцентральным депозитарием, в таком случае сертификат на ценные бумаги либоимел формальное значение, либо мог вообще не выпускаться164.Проблема выбора применимого права становится еще более актуальной,когда права на выпуск ценных бумаг стали принадлежать инвесторам,находящимся в различных юрисдикциях.
Представим, что на счете посредниканаходятся ценные бумаги сотен или даже тысяч различных инвесторов и что всеэти инвесторы расположены в различных юрисдикциях по всему миру.Традиционный подход предложил бы анализировать вопросы применимого правав отношении каждой конкретной ценной бумаги и каждого конкретного инвестора,что потребовало бы колоссальных временных затрат и лишило участниковвозможности достижения правовой определенности.164С. 95.Степанов Д. И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете.
М. : Статут, 2004.96Несмотря на то что в некоторых странах инвесторы до сих пор имеютфизические сертификаты, удостоверяющие права таких лиц на ценные бумаги, илииспользуют систему прямого владения ценными бумагами, в которой ценные бумагисуществуют в виде записи в книгах лица, выпустившего ценные бумаги,а в некоторых не проводится различий между системами прямого и опосредованноговладения, все это на настоящий момент представляется уходящим в прошлоеи уступающим место новым более удобным и современным подходам.Изменение реалий стало своеобразным вызовом для национальныхправопорядков, неготовых к изменившейсяструктуреучетнойсистемы.Традиционные коллизионные привязки, такие как закон места нахождения вещиили места нахождения ценной бумаги, уже не удовлетворяли потребностям новойучетной системы и не обеспечивали правовой определенности для участниковправоотношений, подвигая на поиск новых правовых подходов.В качестве возможного решения предлагалось определять применимое праводля таких ценных бумаг по месту нахождения лица, выпустившего ценные бумаги(право места нахождения эмитента), или органа, который официально внессведения о таких ценных бумагах в реестр первоначально165.
Применение даннойколлизионной привязки вело к ущемлению прав инвестора, а в случаераспространения данной коллизионной нормы – к стремлению эмитентоввыпускать ценные бумаги в ограниченном количестве юрисдикций, наиболееудобных для эмитента. В связи с чем данная коллизионная привязка не получилараспространения у участников оборота ценных бумаг.Следующей коллизионной привязкой, которой попытались воспользоватьсяучастники торгового оборота, стала привязка look-through (c англ. – видетьнасквозь),котораяявляетсямодифицированнойвариациейтрадиционнойколлизионной привязки определения применимого права для имущества (lex reisitae, см. выше) и была предложена166 в качестве возможного подхода для165Dicey and Morris on the conflict of laws / A.V. Dicey, J. H.
C. Morris, L. Collins. 13-th ed. London : Sweet &Maxwell. 2000. 1622 p.166Koch H., Magnus U., Winkler von Mohrenfels P. IPR und Rechtsvergleichung: Ein Studien- und Übungsbuchzum Internationalen Privat- und Zivilverfahrensrecht und zur Rechtsvergleichung. 4. Auflage, neu bearbeitete. München :C. H. Beck, 2010. 354 S.97адаптации традиционной коллизионной привязки к вопросам применимого права,возникающим из системы опосредованного владения ценными бумагами.Данный подход применим в случае, если ценные бумаги находятся на счетах,которые могут быть индивидуальным образом определены (а не существуют в видезаписи в реестре депозитария, на счетах для родовых ценных бумах), а также еслиможно с высокой степенью вероятности определить, какому конкретно клиентудепозитария такие ценные бумаги и такой счет относятся, и в то же время можнопроследить перемещение ценных бумаг по таким счетам, чтобы точно установитьмомент перехода правомочий по данной ценной бумаге конкретного владельца167.При описанном подходе каждый посредник должен быть «прозрачен, виденнасквозь», и переход прав владельца ценных бумаг по цепочке через посредниковдо эмитента можно четко отследить.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
