диссертация (1169677), страница 25
Текст из файла (страница 25)
Такое содержаниепринципа нашло отражение в Директиве Европейского парламента и Совета11198/26/ЕС от 19 мая 1998 г. «Об окончательности расчетов в платежных системахи системах расчетов по ценным бумагам»186 и в Директиве Европейскогопарламента и Совета 2002/47/ЕС от 06 июня 2002 г. «О договорах финансовогообеспечения»187, где коллизионная привязка отсылает к праву страны открытиясчета, к которому привязано финансовое обеспечение. Подробнее данные актыбудут проанализированы в третьей главе настоящей работы.В дальнейшем изучаемые страны пытались разрешить вопрос применимогоправа для регулирования отношений по обороту ценных бумаг как намеждународном, так и на национальном уровнях. В данной главе обратимсяк попыткамгосударствтрансформироватьнациональноезаконодательствои разрешить коллизии в своей конкретной юрисдикции.Базой для введения отдельной коллизионной нормы стало созданиеинфраструктуры, согласно которой можно с большой долей вероятности определитьместо нахождения посредника и установить, что под ним понимается.
Во многом этостало возможным ввиду того, что права инвестора на ценную бумагу в указанныхстранах представлены исключительно в виде записи на счете посредника, который,как правило, находится в том же месте, где и счета инвестора. Так, во Францииценные бумаги подтверждаются исключительно в виде записи на счете и, крометого, могут быть записаны на такой счет только в том месте, где находитсяпосредник или эмитент, с которым инвестор имеет прямые отношения188.2.3.1 Применение специальных коллизионных норм в ГерманииВ Законе «О порядке хранения и приобретения ценных бумаг» в пар. 17 (а)(введен в Закон в 1999 г.)189 предложено следующее специальное коллизионноеправило для ситуаций с трансграничной передачей ценных бумаг.
Порядок186Directive 98/26/EC of the European Parliament and of the Council of 19.05.1998 on settlement finality inpayment and securities settlement systems. Official Journal of the European Communities L 166/45. OJ L 166, 11.06.1998.P. 45–50. URL: http://eur-lex.europa.eu/eli/dir/1998/26/oj (date of access: 16.04.2019).187Directive 2002/47/EC of the European Parliament and of the Council of 6 June 2002 on financial collateralarrangements. Official Journal of the European Communities L 168. OJ L 168, 27.06.2002. P. 43–50. URL: http://eurlex.europa.eu/legal-content/EN/ALL/?uri=CELEX%3A32002L0047 (date of access: 16.04.2019).188Micheler E.
Legal Title and the Transfer of Shares in a Paperless World – Farewell Quasi-Negotiability. Journalof Business Law. 2002. P. 358.189Gesetz über die Verwahrung und Anschaffung von Wertpapieren (Depotgesetz – DepotG) vom 11. January 1995(BGBl.IS.34). URL: https://www.gesetze-im-internet.de/wpapg/BJNR001710937.html (Zugriffsdatum: 16.04.2019).112отчуждения ценных бумаг или соответствующей доли на ценные бумаги,находящихся в общем пуле, должным образом внесенных в виде записи в реестреили хранящихся на счете, подлежит регулированию правом государства, в которомнаходится орган, ответственный за ведение соответствующего реестра, в которомучтены ценные бумаги, либо правом государства, в котором ценные бумаги быливнесены на счет законным образом, либо же правом государства, в которомнаходитсяголовнойофисилифилиалдепозитария,Законобусловленокоторыйвнессоответствующую запись.Введениеданнойнормывнеобходимостьюимплементации положений Директивы Европейского парламента и Совета98/26/ЕС от 19 мая 1998 г.
«Об окончательности расчетов в платежных системахи системах расчетов по ценным бумагам» (подробнее речь о которой пойдетв третьей главе настоящей работы). Ст. 9 (2) Директивы была предусмотренавозможность регулирования отношений, связанных с переходом прав на ценнуюбумагу, правом страны, где ведется соответствующий счет, на котором такиеценные бумаги находятся (lex conto sitae).Следует оговориться, что германский законодатель имплементировалположения Директивы в национальное законодательство, изменив предложеннуюв Директиве коллизионную норму.
Так, в пар. 17 (а) определено не тольконесколько вариантов коллизионной привязки (не только место ведения счета, нои место введения реестра), но и изменен объем коллизионной нормы (включаютсяценные бумаги, на которые выпущен глобальный сертификат) и субъектыправоприменения (ценные бумаги, хранящиеся на счете у посредника).Как основное правило в пар. 17 (а) предлагается использовать в качествеприменимого права для урегулирования вопросов, связанных с трансграничнымобращением ценных бумаг, право той страны, в которой была сделана запись насчете или в реестре депозитария. Так, например, ценные бумаги, выпущенныегерманской компанией в иностранной юрисдикции, должны регулироватьсяправом страны, где такие ценные бумаги записаны на счете или внесены в реестр,поскольку практически все ценные бумаги выпущены в виде глобального113сертификата, удостоверяющего весь выпуск ценных бумаг, а запись и реестр ведетцентральный депозитарий, применимым правом будет германское право.При имплементации Директивы «Об окончательности расчетов в платежныхсистемах и системах расчетов по ценным бумагам» германский законодательвыбрал более удобные, в том числе для оборота, коллизионные привязки (моментопределения применимого права).
Если имело место внесение записи на счет(в реестр), применяется право страны, в которой находится орган, ответственныйза ведение соответствующего счета (реестра) ценных бумаг. В случае, еслиприобретение прав на ценную бумагу было связано с иным основанием, то правостраны, где находится головное предприятие (обособленное подразделение)посредника, с участием которого связано приобретение прав на ценные бумаги.Однако представляется, что отличие от коллизионной нормы, предложеннойДирективой «Об окончательности расчетов в платежных системах и системахрасчетов по ценным бумагам», не является существенным, поскольку при учетеценных бумаг у центрального депозитария ценные бумаги также зачисляются на счет,а значит, момент определения применимого права, согласно коллизионной норме,содержащейся в пар. 17 (а), в конечном итоге одинаковый.
При этом добавлениеальтернативного условия о месте нахождения головного офиса или обособленногоподразделения–дополнениегерманскогозаконодателя.Директива«Обокончательности расчетов в платежных системах и системах расчетов по ценнымбумагам» не содержит критерия для определения места нахождения конкретногообособленного подразделения посредника в том случае, когда их несколько.Представляется, что уточнение, сделанное германским законодателем,необходимосцельюопределитьтотконкретныйофис/обособленноеподразделение/филиал посредника, с которым регулируемые отношения имеютнаиболее тесную связь (ведется счет, реестр и пр.).
Полагаем, что в случаенеобходимости практического толкования данного вопроса при наличиинескольких офисов посредника в разных странах должен учитываться именноаспект наиболее тесной связи места нахождения посредника и операций, импроводимых (ведение счета, ведение реестра и пр.).114Несмотря на то что принцип lex conto sitae в значительной степени облегчилвыбор применимого права в случаях трансграничной передачи ценных бумаг,в применении такого подхода также усматривается ряд правовых проблем.
Дляопределения применимого права необходимо понимать, как интерпретироватьтермин «посредник» (депозитарий, регистратор и пр.). Юридическое определениетермина «посредник» (депозитарий), в свою очередь, зависит от применимогоправа, которое еще предстоит определить.В связи с введением нового коллизионного правила и особенностямигерманского законодательства по «расщеплению» статута ценных бумаг возниквопрос, применимо ли данное правило только к вещно-правовому статуту ценныхбумаг и вопросам, им регулируемым, либо такая норма охватывает как вещноправовой, так и обязательственный статут ценных бумаг.Согласно общей норме ст.
4 Вводного закона к ГГУ, в случае, если имеетсяотсылка к праву другого государства, то при выборе применимого права необходиморуководствоваться нормами международного частного права такого государства, заисключением случаев, если применение иностранных норм противоречит целиотсылки. Преобладающим в германской юридической литературе190 считаетсямнение, согласно которому пар. 17 (а) регулирует исключительно вещно-правовыевопросы, связанные с обращением ценных бумаг. Связана данная позиция с тем, чтоесли предположить, что пар.
17 (а) регулирует и обязательственно-правовой статутценных бумаг, то неизбежен конфликт с указанной выше ст. 4 Вводного закона –противоречие цели отсылки. Тогда эффект действия новой коллизионной привязкибудет нивелирован положениями Вводного закона. В целом такой подходпредставляется соответствующим и целям Директивы.Кроме того, ряд правоведов191 отмечает неточность в формулированиипредмета регулирования данной статьи. Так, согласно пар. 17 (а), коллизионноеправило применяется к «ценным бумагам или к соответствующим долям на ценные190Dittrich S.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
