диссертация (1169677), страница 24
Текст из файла (страница 24)
Так, согласно ст. 104 Закона о международном частномправе, стороны могут подчинить вопросы приобретения и отчуждения имущества(или доли в таком имуществе) праву государства отправки или получения товараили иному применимому к конкретной сделке праву. При этом такой выборприменимого правопорядка не должен затрагивать интересы третьих лиц180.Согласно второму подходу, переход права собственности на сертификат,подтверждающий права на ценные бумаги, для целей хранения необходимо179Handbook of Key Global Financial Markets, Institutions, and Infrastructure / G.
Caprio, Jr., D. W. Arner,Th. Beck, Ch. W. Calomiris, L. Neal, N. Veron (Eds). Elsevier Science Publishing Co Inc, 2012. 634 p.180Fisch P. / H. Honsell, N. P. Vogt, A. K. Schnyder (Hrsg.), Basler Kommentar zum schweizerischen Privatrecht,IPR, Basel/Frankfurt a.M. 1996, Art. 105 N 16 ; Zobl D. Op. cit. (FN 13), 110 bei FN 37.107регулировать согласно положениям законодательства о залоге ценных бумаг,поскольку право собственности на сертификат переходит депозитарию в качествеобеспечения последующих сделок. Соответственно, переход сертификата отвладельца к депозитарию должен регулироваться согласно правилам, применимымк залогу, независимо от того, идет ли речь о купле-продаже или о залоге.Б. Ст. 105.
Коллизионное правило, применимое для регулированияпередачи ценных бумаг в залог (для бездокументарных и документарныхценных бумаг). Ст. 105 Закона о международном частном праве содержитспециальное правило, применимое для случая залога, отличное от традиционнойдля вещных правоотношений коллизионной привязки lex rei sitae. Согласно даннойстатье, залог прав требования ценных бумаг или иных прав регулируется правом,которое выбрали стороны правоотношения. Однако такой выбор сторон не долженнарушать интересы третьих лиц.
В отсутствие решения сторон о применимом правезалог регулируется правом государства, в котором кредитор по сделке имеетпостоянное место нахождения.Таким образом, ст. 105 Закона о международном частном праве содержит каксубъективный, так и объективный факторы, объясняющие выбор привязки.Интересным представляется закрепленное в Законе правило, согласно которомуесли залоговые правоотношения затрагивают права третьих лиц, то в случае, еслитретья не согласна с выбранным сторонами правоотношений по залогу правом,применимымследуетсчитатьправостраныместанахождениялица,принимающего залоговое обеспечение (кредитора по залогу).Данная статья вносит, таким образом, в отношения сторон значительнуюнеопределенность, поскольку третья сторона может выбрать по своемуусмотрению для защиты своих прав как право, выбранное сторонами залоговыхправоотношений, так и право места нахождения лица, принимающего залоговоеобеспечение181.
Тем не менее с целью удостовериться в действительности переходаправ на ценные бумаги кредитор по залогу должен убедиться в соблюдении181Ibid.108требований как права, выбранного сторонами залога, так и права места нахождениялица, принимающего залоговое обеспечение.Также необходимо уточнить, что довольно часто кредитор по залогу являетсяпосредником (депозитарием)182, в таком случае применимым правом будет правостраны места нахождения посредника (в случае, если выбранное право сторон позалогу не может быть применено согласно правилу, описанному выше).В.
Ст. 145. Коллизионное правило, применимое для регулированияпередачи прав на бездокументарные ценные бумаги. Для бездокументарныхценныхбумаг,имеющихобязательственно-правовуюприроду,отдельногоколлизионного правила в швейцарском законодательстве не было предусмотрено.Так, с одной стороны, передачу ценных бумаг от инвестора депозитарию можнорассмотреть в качестве передачи прав и обязанностей, аналогичных уступке прави обязанностей по договору183.
Правила по уступке оговорены ст. 145 Законао международном частном праве, которая предусматривает, что уступка праватребования регулируется правом, выбранным сторонами в соглашении об уступкеправ и обязанностей по договору, а в случае отсутствия такового согласно правустраны, которому подчинено уступаемое право требования. На первый взгляд, такаяформулировка статьи предлагает широкий простор для выбора применимого права.Однако в ст.
145 также содержится оговорка о том, что выбор применимогосторонами (цедента и цессионария) права не должен нарушать интересы должникав случае отсутствия его согласия на уступку. Так, например, применимое право,выбранное депозитарием и инвестором, не может быть определено как применимоеправо в отношении лица, приобретающего бездокументарные ценные бумаги, безсогласия такого лица с данным выбором. В случае отсутствия права, выбранногосторонами (в том числе в результате отказа от признания такого выбора третьейстороной), применимым является право, которому подчинено уступаемое правотребования.
В случае эмиссионных ценных бумаг таким правом будет право182Handbook of Key Global Financial Markets, Institutions, and Infrastructure / G. Caprio, Jr., D. W. Arner,Th. Beck, Ch. W. Calomiris, L. Neal, N. Veron (Eds). Elsevier Science Publishing Co Inc, 2012. 634 p.183Hess M., Künzi E. // Basler Kommentar Zum BankG (Fn 2).
Art. 27 N 26 f. ; Thévenoz (Fn 6), 10 ; Zobl D. Op.cit. (Fn 13). P. 108.109эмитента, а в случае долговых ценных бумаг – право, регулирующее такиедолговые ценные бумаги184.Согласновторомуподходу,переходправасобственностинабездокументарные ценные бумаги также должен рассматриваться согласноколлизионным правилам, установленным длязалогав ст.105 Законао международном частном праве, которая регулирует залог «прав требования»и «иных прав», как было указано выше. Залог бездокументарных ценных бумаг,а также прав требования или иных прав по ним регулируются правом, выбраннымсторонами, при условии, что такой выбор не нарушает прав третьих лиц.Вопрос отнесения бездокументарных ценных бумаг к категории «правтребования» или «иных прав» является дискуссионным и оспариваетсяразличными исследователями, поэтому возможность практического применениятаких положений долгое время оставалась дискуссионной.
Если исходить издословного толкования текста Закона, то бездокументарные ценные бумагиследует отнести к «иным правам»185. Идет ли в статье Закона речь о корпоративныхправах акционеров или об отдельных требованиях – неясно.Таким образом, согласно швейцарскому законодательству, в зависимости отформы выпуска ценной бумаги и различных сценариев, рассмотренных выше,существовало, как минимум, пять различных норм, которые могли бытьприменены к рассматриваемым правоотношениям:− право места нахождения физического сертификата на ценные бумаги (lexcartae sitae);− право, выбранное сторонами по сделке (lex voluntaties);− право страны местонахождения залогодателя;− право страны эмитента;− в отношении долговых ценных бумаг – право, регулирующее такиедолговые ценные бумаги.184Dasser F.
Kommentar zu Art. 145 IPRG // Honsell H., Vogt P. (eds.) Kommentar zum SchweizerischenInternationalen Privatrecht – IPR, Basler 1996.185Zobl D. Op. cit. P. 111.110Какпоказановыше,многообразиевозможныхвариантоввыбораприменимого права создавало правовую неопределенность для участников оборотавпланепониманиятого,какоеправоприменять,чтобыобеспечитьдействительность транзакции с ценными бумагами.Таким образом, можно сделать следующие выводы:− первоначально юрисдикции пытались решить вопрос о применимом правес помощью классических (традиционных) привязок, регулирующих отношения попередаче права собственности (lex rei sitae, lex cartae sitae, look through и пр.),которые в рамках системы прямого владения позволяли с большей долейвероятности достичь правовой определенности в отношении вопроса о выбореприменимого права;− опыт германского и швейцарского законодателя показывает, что приразвитии торгового оборота и переходе к системе опосредованного владенияценными бумагами использование традиционных коллизионных привязок неприводит к правовой определенности и нуждается в модернизации;− в ходе установления правовых норм, способных с должной степеньюопределенности ответить на вопрос о праве, применимом к трансграничнымоперациям с ценными бумагами, выявлена необходимость разделять вещноправовую и обязательственно-правовую составляющие статута ценных бумаг – такназываемое право на бумагу и право из бумаги.2.3 Специальные коллизионные нормы для разрешения коллизий,возникающих при трансграничных операциях с ценными бумагамиОдним из основных коллизионных механизмов, предложенных дляразрешения ситуаций с трансграничным обращением ценных бумаг, стал принципPRIMA (Place of the Relevant Intermediary Approach – место нахождениясоответствующего посредника), предполагающий применение материальных нормтой юрисдикции, в которой находится посредник, ведущий счет, на которомучитываются права на ценные бумаги конкретного владельца.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
