диссертация (1169677), страница 17
Текст из файла (страница 17)
Так, разделение глобального сертификата и выделение собственногопакета ценных бумаг осложнено положениями пар. 9а (3) Закона «О порядкехранения и приобретения ценных бумаг», согласно которым при необходимостивыделения отдельного пакета конкретных ценных бумаг из глобальногосертификата эмитент глобального сертификата вправе заменить его отдельнымисертификатами. Однако в течение периода, необходимого для выделенияотдельных сертификатов на ценные бумаги, посредник, осуществляющийобработку и хранение ценных бумаг (банк-депозитарий), вправе отказать в такомвыделении128. Подобный отказ может быть обусловлен невозможностью по какимлибо причинам разделения единого глобального сертификата (когда определенноеколичество ценных бумаг в рамках одного пула выделить невозможно) или всеголишь собственным мнением посредника о негативности последствий такогоразделения (пар.
9а). Отказ оформляется по специальной форме и согласовываетсяцентральным депозитарием. В любом случае при утверждении такого отказаинвестор не вправе требовать выделения отдельного пакета конкретных ценныхбумаг и сертификатов на них. В данном случае инвестор должен либо и дальше128Eisele D. Wertpapierrecht als Schuldrecht : Funktionsverlust von Effektenurkunden im intern. Rechtsverkehr.Tübingen : Mohr (Siebeck), Cop. 1995. S. 65–68 ; Habersack M., Mayer C. Globalverbriefte Aktien als Gegenstandsachenrechtlicher Verfügungen? – Ein (weiteres) Plädoyer für die Ablösung der Globalurkunde durch Wertrechte //Zeitschrift für Wirtschafts- und Bankrecht (WM).
2000. S. 1680–1684.75владеть ценными бумагами как сособственник пула ценных бумаг, либостремиться к отчуждению прав на такие ценные бумаги. Негативных правовыхпоследствий у посредника в данной связи согласно пар. 7 (2) не возникает.Поскольку большинство ценных бумаг в Германии выпускаются в формеглобальных сертификатов, которые находятся на хранении в центральномдепозитарии, обосновать такое разделение крайне сложно и подобные случаипрактике не известны 129.Таким образом, получается, что предпосылки для опосредованного владенияценными бумагами и защиты инвестора в таком владении не соблюдаются,в результате чего применение общих правил о переходе права собственности надвижимые вещи также оказывается спорным. В данном отношении возникаетвторая проблема германской учетной системы ценных бумаг – вопрос защитыдобросовестного приобретателя прав и обязанностей по ценной бумаге.Закон «О порядке приобретения и хранения ценных бумаг» в пар.
24 (2)содержитспециальноеправило,определяющеепорядокпереходаправсобственности на ценные бумаги, согласно которому право собственностисчитается переданным c момента внесения записи в учетную систему депозитарияо переходе права собственности на ценную бумагу к владельцу счета при условии,что депозитарий имел полномочия для такой передачи. При этом депозитарийобязан незамедлительно сообщить владельцу счета – продавцу ценных бумаг –о факте такого отчуждения.
Правило действует, если в иных законах илинормативно-правовых актах не установлено иное регулирование.При отчуждении ценных бумаг в системе GS внесение записи в учетнуюсистему центрального депозитария может происходить после зачисления ценныхбумаг на счет приобретателя, который до внесения записи уже может дать указаниепродать ценные бумаги иному лицу (последующему приобретателю) полностьюили в части. В связи с чем возникают следующие правовые неопределенности:насколько приобретатель ценных бумаг имеет право распорядиться ими до129Heinsius Th., Horn A., Than J.
Depotgesetz: Kommentar zum Gesetz über die Verwahrung und Anschaffung vonWertpapieren vom 4.2.1937. Berlin : Walter de Gruyter, 1975. 859 S. ; Kümpel S. Bank- und Kapitalmarktrecht. 3., neubearbeitete und wesentlich erw. Auflage. Köln : O. Schmidt, 2004. 2812 S.76внесения записи о переходе права собственности в учетную систему центральногодепозитария, а также вопрос добросовестности последующего приобретателяс учетом того, что на момент покупки ценных бумаг в учетной системесобственником ценных бумаг все еще числился первоначальный продавец.Указанные вопросы получили следующее разрешение в германскойправоприменительной практике. Как было отмечено выше, пар.
24 (2) Законаустанавливает, что другими нормативно-правовыми актами или законами можетбыть установлено иное регулирование перехода права собственности. Согласносложившемуся в доктрине 130 и практике мнению, для определения моментаперехода прав собственности на ценные бумаги или права совместнойсобственности на пул ценных бумаг могут быть применены общие правилаГерманского гражданского уложения о порядке перехода права собственности длядвижимых вещей. Так, согласно пар.
929 ГГУ131, для перехода права собственностина движимое имущество правовое значение имеет факт передачи вещи отправообладателя правоприобретателю, а также взаимное согласие указанных лицв отношении факта передачи. Если вещь уже находится у правоприобретателя, тодостаточно лишь согласия сторон на передачу права собственности на такую вещь.Соответственно, после передачи добросовестный приобретатель вещи становитсясобственником этой вещи.
При этом собственник, как правило, можетраспоряжаться вещью по своему усмотрению и требовать устранения любогонарушения его правомочий владения вещью.Таким образом, при использовании данного подхода для оформленияперехода права собственности необходимо соглашение между правообладателеми правоприобретателем (таковым может являться, например, соглашение о ведениисчета), содержащее явно выраженное согласие на передачу права собственности наценные бумаги и факт передачи таких прав. С заключением такого соглашения130Canaris C.-W. Bankvertragsrecht. 2., vollständig neubearbeitete und erw.
Auflage. Berlin, New York : Walterde Gruyter, 1981. 1393 S. ; Heinsius Th., Horn A., Than J. Depotgesetz: Kommentar zum Gesetz über die Verwahrung undAnschaffung von Wertpapieren vom 4.2.1937. Berlin : Walter de Gruyter, 1975. 859 S. ; Kümpel S. Bank- undKapitalmarktrecht. 3., neu bearbeitete und wesentlich erw. Auflage. Köln : O. Schmidt, 2004. 2812 S.131Bürgerliches Gesetzbuch in der Fassung der Bekanntmachung vom 2. Januar 2002 (BGBl. I S. 42, 2909; 2003 IS. 738), das zuletzt durch Artikel 1 des Gesetzes vom 20. Juli 2017 (BGBl. I S. 2787) geändert worden ist.
URL:https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/BGB.pdf (Zugriffsdatum: 16.04.2019).77инвестор получает право давать инструкции депозитарию по переводу ценныхбумаг с одного счета на другой. Вступая в соглашение о ведении счета,депозитарий соглашается выполнять такие инструкции. Сторонники подходаопосредованного владения в германском праве видят в наличии таких инструкцийправо, аналогичное праву требования предоставить сертификат на определенноеколичество принадлежащих инвестору акций в рамках одного пула.
Однакос позиции методологии данный подход вызывает сомнения 132. Например, рядгерманских исследователей 133 называет следующие недостатки описанного вышеподхода. Так, установленный в германском праве порядок перехода правасобственности явно не учитывает вопросы, связанные с добросовестностьюприобретения права собственности на ценные бумаги. Известно, что одной изфункций ценных бумаг традиционно является оперативность в передаче прав,которые подтверждает такая ценная бумага, и предоставление, таким образом,возможности «чистой» покупки новым владельцем прав на такие бумаги. Цельэффективного правового регулирования процесса перехода прав на ценные бумагидолжна строиться на принципе защиты интересов добросовестных третьих лиц –участников процесса, в частности, посредников (депозитариев).Добросовестностьприобретенияставитсяподвопросвсвязис бездокументарной формой ценных бумаг.
При передаче права собственности надвижимую вещь новый владелец вещи при ее передаче получает правофизического обладания такой вещью. При выпуске же глобального сертификата наценные бумаги владелец счета не получает прав на отдельные ценные бумаги(отдельные сертификаты ценных бумаг), как было описано выше 134. Таким132Eisele D. Wertpapierrecht als Schuldrecht : Funktionsverlust von Effektenurkunden im intern.
Rechtsverkehr.Tübingen : Mohr (Siebeck), Cop. 1995. S. 65–68.133Schulze-Osterloh J. Das Prinzip der gesamthänderischen Bindung, München, 1972. S. 212 ; Langhein G.-H.§ 747 BGB, Rn. 50, note 23 // J. Staudingers. Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch mit Einführungsgesetz undNebengesetzen. Zweites Buch. Recht der Schuldverhältnisse. §§ 741–764.
Dreizehnte Bearbeitung 1996 / H. Amann,N. Engel, G.-H. Langhein, Red. N. Hörn. Berlin : Walter de Gruyter ; Schmidt K. § 747 Verfügung über Anteil undgemeinschaftliche Gegenstände, note 20 // Münchener Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch. 4. Auflage. 2004 ;Koller I. Der gutgläubige Erwerb bei der Übertragung von Miteigentumsanteilen // Juristenzeitung (JZ). 1972. № 27 (21).S. 646–650.134Ferrarini G. Esel.
European Securities Markets: The Investment Services Directive and Beyond. Zuidpoolsingel,Netherlands : Kluwer Law International, 1998. 406 p.78образом, запись на счете депозитария – это единственное доказательство наличияопределенного количества ценных бумаг у инвестора.Несмотря на имеющиеся противоречия, Федеральный верховный судГермании в 2004 г.135 поддержал данный подход. Согласно высказанной позиции,внесение записи на счет инвестора в случае с бездокументарными ценнымибумагами предлагается приравнивать к переходу права собственности путемпередачи сертификата на ценные бумаги.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
