диссертация (1169677), страница 15
Текст из файла (страница 15)
Глобальный же сертификатподтверждает, в свою очередь, факт выпуска ценных бумаг и считаетсянаходящимся на хранении у центрального депозитария (Wertpapiersammelnbank)109.Центральным депозитарием в Германии является компания Clearstream Banking AG.Необходимо отметить, что посредник, с которым инвестор напрямую заключает107Securities Industry Study : Report of the Subcommittee on Commerce and Finance of the Committee on Interstateand Foreign Commerce, House of Representatives, 2014. P.
1–3.108ПоданнымФранкфуртскойбиржи(DeutscheBörseGroup).URL:http://deutscheboerse.com/dbag/dispatch/de/kir/gdb_navigation/xlc (Zugriffsdatum: 16.04.2019).109§ 5 DepotG. URL: https://dejure.org/gesetze/DepotG/5.html (Zugriffsdatum: 16.04.2019).66договор о ведении счета, фактически не распоряжается ценными бумагами,поскольку все операции происходят c участием центрального депозитария.Система совместного владения выпуском ценных бумаг применяетсяв Германии с 1925 г. и нормативно закреплена в Законе «О порядке приобретенияи хранения ценных бумаг» в 1937 г. (Depotgesetz, DepotG, далее также – Закон«О порядке приобретения и хранения ценных бумаг») 110.
Большинство обычныхценных бумаг, в том числе иностранных, обращающихся на германском фондовомрынке, подпали в сферу действия данного Закона. К таким обычным ценнымбумагам, согласно пар. 1 Закона «О порядке приобретения и хранения ценныхбумаг», относятся акции, акции (паи) горнопромышленных предприятий,временные расписки (свидетельства), купоны, сертификаты на право получениядивидендов и прочие ценные бумаги с родовыми признаками. В данном случаеочевидна условность применения права собственности к иммобилизованнымценным бумагам, которые все вместе, по сути, зачастую представлены лишь однимглобальным сертификатом, не разделенным на отдельные части. Схематичноконцепция совместного владения правами на пул ценных бумаг представлена нарисунке (Рисунок 3).ЭмитентЦентральныйДепозитарий(сертификатна пул ЦБ)Депозитарий(опосредованныйвладелец)Депозитарий(опосредованныйвладелец)Инвестор(сособственникпула ЦБ)Рисунок 3 – Сособственность на пул ценных бумаг.
Германия110Gesetz über die Verwahrung und Anschaffung von Wertpapieren (Depotgesetz – DepotG) vom 11. Januar 1995(BGBl.IS.34). URL: https://www.gesetze-im-internet.de/wpapg/BJNR001710937.html (Zugriffsdatum: 16.04.2019).67При регистрации выпуска эмитент передал сертификат на весь пул ценныхбумаг в центральный депозитарий. В последующем инвесторы приобрели ценныебумаги такого эмитента и владеют ими через цепочку посредников. Все операциипо отчуждению таких ценных бумаг проходят через центральный депозитарий –хранитель глобального сертификата.Основными характеристикамитакойконцепции совместного владения по германскому праву являются следующие.А.
Правовой титул на ценные бумаги всегда находится у депонента(инвестора).Владельцысчетов(депоненты/инвесторы)являютсясособственниками соответствующего пула родовых ценных бумаг, находящихся нахранении в центральном депозитарии. Размер их доли в данном пуле определяетсясогласно стоимости внесенного денежного вклада либо согласно количествукупленных ценных бумаг (пар. 6 (1) Закона «О порядке приобретения и храненияценных бумаг»). Такое право инвестора на долю в общем пуле определяется какправо на вещь 111 (право на ценную бумагу) со всеми вытекающими отсюдаправовыми последствиями: ни центральный депозитарий, ни конкретныепосредники, с которыми работают инвесторы, не приобретают правового титула наданные ценные бумаги.
Таким титулом владеет исключительно конкретныйвладелец счета (депонент).Кроме того, все права, вытекающие из права на бумагу (так называемыеправа из бумаги: право голосовать, участвовать в получении дивидендов и пр.),также принадлежат исключительно конкретному владельцу счета 112. Посредники,не имея вещных прав на ценные бумаги, в силу своего правового положенияпредоставляют лишь различные административные услуги своим клиентам, такиекак сбор дивидендов и процентов и др.
Указанные правомочия возникаюту депозитария в силу договорных отношений между ним и депонентом, в отличиеот обязательства по хранению и передаче, которое возникает на основании Закона111Wilhelm J. Sachenrecht. United States of America : Walter de Gruyter, 2011. S. 343 ; Brauer M. Übungen imKapitalgesellschaftsrecht mit Bezügen zum Kapitalmarktrecht. 1. Auflage. Berlin Walter de Gruyter GmbH & Co.KG, 2005.175 S. ; Wieling H. J. Sachenrecht: Band 1: Sachen, Besitz und Rechte an beweglichen Sachen.
Springer-Verlag, 2013.S. 338.112Segna U. The Geneva Securities Convention, the future European legislation and their impact on German law //P.-H. Conac, U. Segna, L. Thévenoz (Eds.). Intermediated Securities: The Impact of the Geneva Securities Convention andthe Future European Legislation. Cambridge : Cambridge University Press, 2013. Р. 248–268.68«О порядке приобретения и хранения ценных бумаг». Согласно пар. 5 (1) владелецценной бумаги, имеющий право сособственности на пул ценных бумаг,подтвержденных центральным депозитарием, вправе требовать от посредникапредоставления особых услуг по хранению и учету таких ценных бумаг.Описанные выше правоотношения напоминают правовую категорию траста,используемого странами англо-саксонского права.
Однако ввиду сложившихсяособенностей германского законодательства траст для регулирования отношениймежду депозитарием и инвестором не используется, разделения на юридическоеи бенефициарное (трастовое) владения не происходит, а сособственником ценныхбумаг в Германии всегда остается инвестор.
Вывод об отсутствии бенефициарноговладения особенно важен, поскольку в германском праве наряду с расчетнойсистемой хранения ценных бумаг (Giroversammelverwahrung, или система GS),о которой в основном пойдет речь в данной работе, параллельно существует инаясистема, так называемая система внесения записи о зачислении ценных бумаг насчет (Gutschrift in Wertpapierrechnung, или система WR), вывод об отсутствиитрастового владения в которой не так очевиден. Понимание данной системы важнов том числе для сравнения германского правового регулирования с англоамериканским, приведенным ниже.
Применяется данная система в том случае, еслигерманский инвестор делает запрос своему посреднику на приобретениеопределенного количества иностранных ценных бумаг и при этом на дальнейшееих хранение за границей113.Система WR применима для тех ценных бумаг иностранных эмитентов,которые не попадают под действие Закона «О порядке хранения и приобретенияценных бумаг» (все ценные бумаги, не указанные в пар. 1 Закона, как было описановыше, – это в основном иностранные ценные бумаги), и, следовательно, для нихнеприменимы правила расчетной системы хранения ценных бумаг (GS)и необязательно следование концепции совместного владения.113Born M. Europäisches Kollisionsrecht des Effektengiros: Intermediatisierte Wertpapiere im Schnittfeld vonInternationalem Sachen-, Schuld- und Insolvenzrecht.
Mohr Siebeck, 2014. 443 S.69В системе WR посредник, являющийся, как правило, владельцеминостранныхценныхбумаг,(у центрального депозитарияучитываемыхвиностраннойюрисдикциивне территории Германии), не обязан безспециального запроса инвестора передавать долю в праве общей собственности напул ценных бумаг114. Вместо этого посредник передает правоприобретателю такназываемую запись о зачислении ценных бумаг на счет, которая по своей сутиявляется правом требования на получение таких ценных бумаг. Так, в соответствиис пар. 22 (1) Закона «О порядке приобретения и хранения ценных бумаг», еслихранение ценных бумаг, согласно соглашению о ведении счета, осуществляется запределами национальной (германской) юрисдикции, посредник обязан передатьсертификат, удостоверяющий права на определенное количество ценных бумаглицу, в пользу которого посредник осуществляет хранение, по первомутребованию такого лица.
Запросить такой сертификат можно в любое время приусловии, что иностранное право предусматривает возможность передачи правасобственности на ценные бумаги посредством передачи сертификата на отдельныеценные бумаги или посредник имеет полномочия на такую передачу.Таким образом, в результате внесения записи о зачислении ценных бумаг насчет инвестор в Германии вместо безусловного титула права собственности натакие ценные бумаги получает право требования к посреднику в объемеприобретенных ценных бумаг 115. Запись о зачислении ценных бумаг на счетявляется юридическим основанием возникновения задолженности посредникаперед инвестором. Прямым правовым следствием является тот факт, чтогерманский инвестор, имея лишь обязательственные права к своему депозитарию,не защищен правилами германского законодательства о добросовестномприобретении правового титула.
Такие правила применимы исключительно114Brink U. Rechtsbeziehungen und Rechtsübertragung im nationalen und internationalen Effektengiroverkehr.1. Auflage. Abteilung B: Rechtswissenschaft (SGK B), Band 12. Berlin : Duncker und Humblot, 1976. 193 S. ; Heinsius Th.,Horn A., Than J.
Depotgesetz: Kommentar zum Gesetz über die Verwahrung und Anschaffung von Wertpapieren vom4.2.1937. Berlin : Walter de Gruyter, 1975. 859 S. ; Gößmann W. / Bankrechts-Handbuch. Band 1 / H. Schimansky, H.J. Bunte, H.-J. Lwowski (hrsg.). 2. Auflage. Munchen : C.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
