диссертация (1169650), страница 43
Текст из файла (страница 43)
La concession commerciale, RTD. com., 1963, P. 451 et s.; M. Behar-Touchais et g. Virassamy, Traité descontrats, Les contrats de distribution, L.G.D.J., 1999, p.1-4.608Iversen, B. Handelsagenten og eneforhandleren, 2013. Jurist - OG Okonomforbundets Forlag. S. 228.609Matray D. dans: Le point sur le droit commercial sous la coordination d’Anne Benoit-Moury, Detion Formation PermanenteCUP, Janvier, 2000, P.
51-52.610Sayag, A. Le contrat-cadre La distribution, T. 2, LexisNexis, 10/1995, P 313.611Antunes, J. A. E. Direito dos Contratos Comerciais”, Almedina, 2011 (Reimpressão da edição de Setembro/2009), P. 446.612BGH v. 9.10.2002 – VIII ZR 95/01, NJW-RR 2003, 98; BGH v. 21.10.1970 – VIII ZR 255/68, NJW 1971, 29, 30; BGH Urt. v.11.12.1958 – II ZR73/57, NJW 1959, 144.607148дистрибьютором и производителем (поставщиком) о закупке продукции и последующиедоговоры между дистрибьютором и его покупателем о поставках продукции.Применениевзаимодействиярамочноймеждумоделипредполагаетпоставщикамитрехуровневую(производителями),системудистрибьюторамиипокупателями: 1) определение основных условий взаимодействия между поставщиком(производителем) и дистрибьютором (в т.ч. территорию продаж и критерии сбытовойполитики); 2) заключение (дополнительных) договоров поставки, посредством которыхдистрибьюторзакупаеттоварыпроизводителя;3)заключениеотдельных(самостоятельных) договоров поставки между дистрибьютором и покупателем.7.
Организационный характер дистрибьюторской деятельностиВо вступительной статье к Типовому дистрибьюторскому контракту Н.Г. Вилковаподчеркивает в нем признак «организационного договора, в котором сторонысогласовывают маркетинговую политику, условия продвижения товаров и их реализациина рынке»613, который В.А. Маслова находит ошибочным, поскольку, по ее мнению, неучитывается «реальная практика дистрибьюторских отношений»614, проявляемая всоставлении одного контракта, на основании которого осуществляется в том числепоставка товара. Следует отметить, что в той же публикации В.А.
Маслова приходит квыводу о том, что условия о территории, рекомендованных ценах, ассортиментнойполитике являются организационными условиями сбыта товаров; «предусмотренныеэтими условиями действия дистрибьютора, а также общая формулировка – организация(построение) системы оптовых и (или) розничных продаж составляют один из элементовпредмета дистрибьюторского договора»615. Таким образом, организационный признакможно относить как к организационному типу (рамочный), так и к виду договорногообязательства(поставкапартиями).Еслимыговоримотакихтипах,тоорганизационными можно считать рамочный и предварительный договоры, которыехарактеризуютсяособымиобязательственнымиконструкциямивовременномпространстве. В случае организационного характера представляется, что договоробретает особые функциональные черты, не всегда непосредственно связанные сопределенным видом обязательства, но так или иначе отвечающие интересу иэкономическим функциям, которые и надлежит осуществлять для достижения цели,соответствующей такому интересу.Вилкова Н.Г.
Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер дистрибьютор. М.: «Консалтбанкир»,2005. С.7; См. доп.: Договорное право в международном обороте. М.: Статут, 2004 Ч. II, Гл. 5 п. 5.11.614Маслова В.А. Предмет дистрибьюторского договора // Коммерческое право. Научно-практический журнал,издательство Зерцало (М.).
2010. том 7, № 2, С. 76-94615Там же.613149Когда же исследуется европейский опыт, в котором встречаются формулировки«организация сбыта продукции» или «организация цепи поставок», предметно говоритсяо характере и функции, поскольку в целях и задачах преобладает экономическая сторона:встречается такой опыт обычно в нормах антимонопольного (антикартельного)регулирования.Когдажеопределяютсяобщиеусловияобязательственныхвзаимоотношений сторон, посредством которых стороны связывают себя в дальнейшейих деятельности, представляется, что в отношении между ними наличествуеторганизационный характер, который свойственен именно для организационного типа(или так называемой «конструкции»).Такимобразом,организационныйтипдоговоравсегдасопровождаетсяорганизационным характером, однако сам по себе такой характер договора не всегдаозначает, что он должен относиться к соответствующему типу (конструкции)Данный вывод может быть подкреплен рекомендациями Президиума ВАС РФ, средикоторых указано, что условия организационного (рамочного) соглашения являютсячастью заключенного договора, если иное не указано сторонами и такой договор в целомсоответствует их намерению, выраженному в организационном соглашении 616.Придерживаясь данного подхода, полагаем, что Н.Г.
Вилкова говорит оборганизационном (рамочном) типе договора, в то время как В.А. Маслова выделяеторганизационную функцию дистрибьюции, что в обоих случаях следует считать вернымиутверждениями. Так, некоторые российские юристы приходят к выводу о том, чтодистрибьюторский договор является рамочным лишь в части организации поставки 617.Однако нельзя ни согласиться, ни опровергнуть данный вывод, поскольку затрагиваетсяобласть автономии воли: может быть так, может быть иным образом стороны решилиопределить общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которыедолжны быть уточнены сторонами при заключении отдельных договоров или инымобразом на основании либо во исполнение их рамочного договора.По опыту можно сказать, что в рамочный дистрибьюторский договор стороны могутвключить положения о клиентском сервисе, об обслуживании, хранении и демонстрациитоваров производителя, а также придать отношениям конфиденциальный и особыйдоверительный характер618.Так, в своем исследовании В.Ю.
Доронькина, разделяя позицию В.А. Масловой,пишет, что рассматриваемый договор не следует отождествлять с рамочным в полномобъеме или квалифицировать его как рамочный, поскольку стороны могут осуществлятьИнформационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связаннымс признанием договоров незаключенными». Вестник ВАС РФ, № 4, апрель, 2014, п. 9.617Шоломова Е.В.
Дистрибьюторский договор: какие нормы применять? // Промышленность: бухгалтерский учет иналогообложение. 2011. № 8. С. 44-45.618Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.08.2007 по делу № А43-14309/2006-43-457.616150свои права и обязанности во исполнение одного лишь дистрибьюторского соглашения.Свой вывод она сопровождает следующим пояснением: «дистрибьюторский договорможет быть как рамочным, так и не рамочным, и зависит данное разделение отстепени детализации сторонами условий в дистрибьюторском договоре»619.Как можно видеть в том числе из анализа правоприменительной практикииностранных судов, которые рассматривали данный непоименованный договор, вопрос онеобходимости использования только рамочного типа останется оставленным безответа, поскольку не имеется в соответствующих правовых системах таких норм,которыми бы предписывался исключительно рамочный тип для поименованного илинепоименованного договора.
Положение торгового представителя и дистрибьютора вомногом можно считать схожим, если рассматривать их как участников системы сбытапродукции. Однако одной из ключевых особенностей деятельности дистрибьюторовявляется вовлеченность в систему сбыта, посредством которой надлежит определятьсвязанность в принятии решений таким хозяйствующим субъектом. Если дистрибьюторпринимает на себя обязательство продавать продукцию производителя на определеннойтерритории и в пределах рекомендованных ему цен, фактически он выступает в качестветак называемого «внешнего органа» производителя.
Представляется, что отсутствиеорганизационного критерия, выраженного в присоединении к организации сбытапродукции производителя (или поставщика), приближает дистрибьюторов к обычнымпродавцам продукции.Трансграничные дистрибьюторские договоры обычно содержат положения отерритории продаж620, которую многие исследователи склонны относить к одному изсущественных условий договора наряду с необходимостью использовать товарные знакипроизводителя со своим фирменным наименованием621.
Однако другие специалистывысказываются против существенности данных элементов, подчеркивая, что признак«включения в организацию сбыта продукции производителя» также может приноситьнеточности в понимании, поскольку посредством него фигуры торгового представителяи дистрибьютора «приобретают множество схожих черт»622.Исследование германской судебной практики подчеркивается выводом о том, чтодеятельность дистрибьюторов характеризуется возникновением непосредственногоДоронькина В.Ю.
Имплементация дистрибьюторского договора в российское право. Диссертация на соискание ученойстепени кандидата юридических наук. Санкт-Петербург. 2016. С. 100.620Стригунова Д.П., Проблемы правового регулирования международного дистрибьюторского договора // Современноеправо. 2015. № 2. С. 136-137.621Альт. мн: Canaris, C.-W. Op citra, § 19, Rz. 11.622Canaris, C.-W. там же.619151отношения между «экономическим» посредником с покупателем, таким образом, прямыеконтакты между последним и производителем должны быть исключены623.Поскольку организация сбыта продукции производителя ориентирована на объемыпроизводства и планы продаж, соответствующий договор должен иметь длящийсяобязательственный характер – единовременную поставку согласно сложившейсясудебной практике надлежит исключить из сферы дистрибьюторской деятельности624.Данный вид договора обычно содержит особые положения «об обязанностях по сбытупродукции» производителя, такие как ограничение его прав, определение территории, накоторой дистрибьютор вправе поставлять продукцию последующим покупателям.Наиболее распространенное, но [не]существенное для данного договора условие –«эксклюзивность».Изположенийобэксклюзивностивытекаетобязанностьпроизводителя не производить прямых поставок на определенную в договоретерриторию; при этом поставщик продукции ограничивается в праве продавать товары впределах данной территории каким-либо иным образом, кроме как посредством своегодистрибьютора625.Введение иных ограничений также возможно, однако для целей квалификацииэксклюзивного дистрибьюторского договора [der Alleinvertriebsvertrag] они не являютсярешающими626.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
