диссертация (1169641), страница 24
Текст из файла (страница 24)
Такая мера, как запрет импорта, по мнению третейскойгруппы, способна достичь поставленную цель и уменьшить количествоиспользованных шин, используемых на территории Бразилии. Разумныеальтернативы принятой мере заявителем не представлены. В свете указанныхобстоятельств можно прийти к выводу о том, что принятые меры соответствуюткритерию необходимости.Здесьнужнопомнить,чтоустановлениесоответствиякритериюнеобходимости, как правило, не дает основания полагать, что мера в конечномитоге будет оправдана ОРС ВТО. Как уже было отмечено, в рамках оценки мерына необходимость мера рассматривается вне ее реалий применения, вне того, какфактически были применены запреты. Фактическая реализация мер всегдарассматривается при оценке введенной меры на требования, содержащиеся ввводной части.
Как показывает практика, практически всегда меры признаютсянеобоснованными именно в свете их несоответствия критериям, предъявляемымвводной частью.Далее рассмотрим меры, введенные в рамках дела US – Gambling,представляющие интерес, поскольку они ОРС ВТО необходимыми признаны небыли.В деле US – Gambling оценивались три федеральных закона, принятыхСША,направленныхназащитуобщественнойморалииподдержаниеобщественного порядка. Как отмечалось выше, цели, защищаемые США, былипризнаны в высшей степени важными.122Третейская группа подтвердила и тот факт, что все три закона былидействительно направлены на то, чтобы защитить обозначенную выше цель(защита общественной морали и общественного порядка). Признано также и то,что введенные США меры способны способствовать достижению преследуемойцели259.Аналогично делу Brazil – Tyres меры в деле US – Gambling признанысущественно ограничивающими торговлю260.
Меры, введенные США, невыдержали проверку на возможные альтернативные меры.Заявители ссылались на то, что при возникновении у них претензийотносительно нарушения их прав, предусмотренных пакетом соглашений ВТО,они неоднократно обращались к США с целью проведения переговоров. ВсеуказанныеобращениябылиСШАпроигнорированы.Болеетого,проигнорированы были и консультации, запрошенные заявителем. Такой подходСША третейской группой был оценен достаточно негативно. Несмотря на то, что,по мнению США, указанные переговоры не привели бы к каким-либорезультатам, третейская группа предположила, что переговоры могли привести кположительному результату261.Одновременно с этим третейская группа пояснила, что речь идет не о том,что США ввели меры в одностороннем порядке, что допускается прииспользовании общих исключений, а именно о неиспользовании разумнойальтернативы, не нарушающей обязательств пакета соглашений ВТО, –переговоров с противной стороной262.Таким образом, США перед тем, как вводить меры, противоречащие пакетусоглашений ВТО, были обязаны, учитывая принцип добросовестности, исчерпатьвсе возможные альтернативы решения проблемы, даже в том случае, если они259Panel Report.
US – Gambling. Para.6.494.Panel Report. US – Gambling. Para.6.495.261Panel Report. US – Gambling. Para.6.495-6.531.262Panel Report. US – Gambling. Para.6.536.260123полагают, что необходимыми в данном случае будут именно те меры, которыеими были введены по факту.Так, в деле Korea – Various Measures on Beef отмечено, что мера,противоречащая обязательствам пакета соглашений ВТО, может быть примененатолько тогда, когда альтернативные меры, которые не нарушают такихобязательств, были исчерпаны263.В данном случае имело место именно то, что альтернативные меры, менеенарушающие положения соглашений ВТО, не были реализованы. Такимсопутствующим образом и реализуется оценка степени ограничения торговли.Признание такой нереализации альтернативных мер не говорит о том, чторассматриваемые законы, принятые США, не преследуют целей защитыобщественной морали и поддержания общественного порядка. Факт соответствиязаконов указанным целям был установлен.С целью всестороннего исследования представляется верным рассмотрениепримера оценки необходимости мер, введенных по основанию пункта «d» статьиХХ ГАТТ.В деле Korea – Beef было признано, что существуют разумныеальтернативы, которые Кореей реализованы не были.
Такой альтернативой моглабыстатьсистемарасследования,котораямоглабывыявлятьслучаинедобросовестной конкуренции264. Третейская группа предположила, что эффектмогла произвести и сама угроза уголовного преследования, которая, помимонаказания, могла отразиться на репутации продавца265. Корея не смогла доказать,что перечисленные меры по каким-либо причинам были недоступны. В итогевведенная двойная система розничной торговли не выдержала проверку наличияразумных альтернатив, в результате чего была признана не соответствующей263The Appellate Body in Korea – Various Measures on Beef at para.
165.Panel report. Korea – Beef para.668.265Panel report. Korea – Beef para.669.264124требованиюнеобходимости.ВыводиаргументациябылиподдержаныАпелляционным органом.В научной литературе встречаются различные оценки действия критериянеобходимости в рамках статьи ХХ ГАТТ. Наряду с положительной оценкойтакого действия в научной литературе присутствует мнение о том, что критерийнеобходимости, содержащийся в статье ХХ ГАТТ, не соответствует требованиюпредсказуемости, государства не могут быть уверенными в своих действиях ипрогнозировать действия ОРС ВТО.
Так, данное ОРС ВТО раскрытие критериянеобходимости не является безусловным, прежде всего для самого ОРС ВТО266.Более того, некоторые исследователи говорят о том, что отсутствие такогопоследовательного поведения ОРС ВТО противоречит правилам толкованиядоговоров,иособоостроотмечаютпроблемунехваткидействующихстандартов267.По результатам рассмотрения требования необходимости следует сделатьследующие выводы.Так как указанный критерий не относится к требованиям вводной части, аявляется требованием, предъявляемым основанием пунктов «а», «b», «d», тооценке подлежит непосредственное содержание меры, а не способ ее применения.Оценкакритериянеобходимостиподразумеваетпроверкучетырехобстоятельств: относительной важности интересов или ценностей; вклада меры вреализацию преследуемых ею целей; степени, в которой мера являетсяограничительной для торговли; наличия альтернативных мер, не нарушающихобязательств, предусмотренных пакетом соглашений ВТО.
Для признания мерысоответствующейтребованиюнеобходимоститребуетсясуществованиеодновременно всех перечисленных обстоятельств.266Filippo Fontanelli, Necessity Killed the GATT - Art XX GATT and the Misleading Rhetoric about «Weighing andBalancing» // European Journal of Legal Studies. Autumn/Winter 2012/13. Vol.
5. Issue 2. P. 36-56.267Chrisopher Doyle, Gimme Shelter: the «Necessary» element of GATT article XX in the context of the ChinaAudiovisual products case // Boston University International Law Journal. Vol. 29:143. P.166.125Крометого,можноотметитьнекоторуюзависимостьстепенинеобходимости и защищаемой цели.
Так, для защиты жизни и здоровья человекапрактически любая мера будет считаться необходимой, чего нельзя сказать омерах,направленныхназащитусоблюдениязаконовиправил,непротиворечащих ГАТТ.В целом по результатам рассмотрения практики применения общихисключений, содержащихся в статье ХХ ГАТТ, можно сделать вывод о том, чтоинститутнанастоящиймоментнеявляетсяэффективным.Всветенеопределенности понятий, содержащихся во вводной части статьи, а такженепредсказуемости выводов ОРС ВТО применение общих исключений не можетобеспечиватьреальнуюзащитуинтересовперечисленных в основаниях статьи ХХ ГАТТ.государства–членаВТО,126Глава 4.
Практические проблемы применения общих исключений ГАТТ§ 1. Практика применения положений об общих исключениях ГАТТ кобязательствам из Протокола о присоединении государства к Соглашению осоздании ВТОВажным аспектом в рамках рассмотрения практики положений об общихисключениях будет являться вопрос возможной сферы их применения.В частности, широко обсуждаемыми ОРС ВТО стали вопросы возможностипримененияположенийобобщихисключенияхкобязательствам,предусмотренным Протоколом о присоединении к Марракешскому соглашению,и вопросы соотношения положений соглашений «пакета ВТО» и Протоколов оприсоединении государств к Марракешскому Соглашению о создании ВТО (далее– Протокол о присоединении и Марракешское соглашение, Соглашение осоздании ВТО соответственно) и Докладов рабочих групп о вступлениигосударства в ВТО268 (далее – Доклад рабочей группы) как документов,оформляющих членство в ВТО.Применительнокобщимисключениямизправовогорежима,установленного ГАТТ, содержание Протоколов о присоединении и Докладоврабочих групп играет далеко не последнюю роль.
Именно содержаниеПротоколов о присоединении позволяет установить объем обязательств новогогосударства, которое вступает в ВТО, и определить для него соответствующие егостатусу обязательства «ВТО-плюс» и обязательства «ВТО-минус», которые, какбудет показано ниже, вовсе не означают автоматического применения кприсоединяющемуся государству всех положений ГАТТ, включая положения обобщих исключениях.Под обязательствами «ВТО-плюс» принято понимать дополнительныеобязательства, которые новый участник принимает на себя в соответствии сПротоколом о присоединении к Соглашению о создании ВТО и Докладом268Статья 12 Марракешского соглашения предусматривает возможность вступления в ВТО путем присоединения кМарракешскому соглашению. В результате присоединения разрабатывается два документа: Протокол оприсоединении государства к соглашению о создании ВТО и Доклад рабочей группы о вступлении в ВТО.127рабочей группы о вступлении государства в ВТО.
Такие обязательства прямо неохватываются соглашениями ВТО и разрабатываются непосредственно дляконкретногогосударства,котороеизъявиложеланиевступитьвВТО.Обязательства «ВТО-минус» обозначают своего рода ограничения, которыепредусмотрены охваченными соглашениями269. Характерная черта обязательств«ВТО-плюс» и «ВТО-минус» – в общности их правового основания: они должнысодержаться в Протоколе о присоединении и Докладе рабочей группы, их набориндивидуалендлякаждогоприсоединяющегосяучастника,дляприсоединившихся стран они являются императивными, а их нарушение можетбыть предметом рассмотрения ОРС ВТО270.Соглашение о создании ВТО предусматривает два вида членства в ВТО –первоначальноеиприобретаемоепервоначальныегосударства-членывпорядкеприсоединения.автоматическистановятсяЕслисторонойохваченных соглашений, то другие государства должны предварительносогласовать условия своего вступления в ВТО.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
