диссертация (1169629), страница 64
Текст из файла (страница 64)
Die Revlon-Rechtsprechung in Delaware zu Übernahmetransaktionen und die behandlung derentsprechenden Fragestellungen im deutschen Recht. / P. Memminger. – Baden-Baden: Nomos Verlagsgesellschaft, 2013.241 S. S. 161.806Wirtz B.W. Handbuch Mergers & Acquisitions Management. – Wiesbaden: Gabler Verlag, 2006. – 1379 S. S.125 – 127.807Schindera H. Die Kompetenzverteilung der Organe einer Aktiengesellschaft im Übernahmeverfahren.
InauguralDissertation zur Erlangung der Doktorwürde der Juristischen Fakultät der Eberhard-Karls-Universität Tübingen. /H. Schindera. – Tübingen, 2002. – 192 S. S. 154.Habersack M., Kort M., Foerster M. Aktiengesetz – Großkommentar. 5., neu bearbeitete Auflage. Vierter Band.Teilband 1. §§ 76 – 91. / M.
Habersack, M. Kort, M. Foerster. – Berlin: München: Boston: Walter de Gruyter GmbH & CoKG, 2016. – 1006 S. S. 155.Buck-Heeb P. Kapitalmarktrecht. – Heidelberg: C.F. Müller GmbH, 2009. – 284 S. S. 239.808BGH, Urt. vom 25.02.1982 – II ZR 174/80 (Holzmüller). [Электронный ресурс] Доступ по адресу:https://www.jurion.de/urteile/bgh/1982-02-25/ii-zr-174_80/ (дата обращения: 16.08.2019).BGH, Urt.
vom 26.04.2004 – II ZR 154/02 (Gelatine). [Электронный ресурс] Доступ по адресу:http://juris.bundesgerichtshof.de/cgi-bin/rechtsprechung/document.py?Gericht=bgh&Art=en&nr=29219&pos=0&anz=1(дата обращения: 16.08.2019).805206имеющие иной деловой цели) общим собранием акционеров. Фактически такое решениевыносится общим собранием акционеров в тот момент, когда акционеры еще не получилипредложение о продаже своих акций и не имеют возможности взвесить положительные иотрицательные перспективы отчуждения акций809. При этом совет директоров все же несетобязанность обосновать необходимость принятия конкретной выбранной им меры.Тем самым, решение о предоставлении совету директоров полномочий принимать мерыпо предотвращению смены корпоративного контроля является своеобразным предварительнымрешением о соотношении интересов акционерного общества и акционеров, потенциальноготовых продать свои акции.
В связи с этим возникает вопрос о действительности решенияобщего собрания акционеров, предоставляющего совету директоров полномочия предприниматьмеры, потенциально несущие ущерб интересам акционерного общества, условиях, при которыхпредоставленные таким решением полномочия могут быть использованы для предотвращениясмены корпоративного контроля, а также об ответственности за возможные убытки предприятия.Пункт 2 § 33 Закона о приобретении ценных бумаг и смене корпоративного контроляустанавливает ряд требований к такому решению общего собрания акционеров.
Так, решениедолжно содержать указания на род действий, которые вправе предпринимать совет директоровобщества и их примерное описание810 (уже такое примерное описание является достаточным811),а также недвусмысленно указывать на то, что подобные действия могут быть предприняты вцелях сохранения корпоративного контроля. Максимальный срок полномочий совета директоровосуществлять действия, направленные на предотвращение смены корпоративного контроля,составляет18месяцевсдатывынесениярешенияобщимсобраниемакционеровквалифицированным большинством в три четверти голосов812. Исчисление этого сроканачинается с дня вынесения решения; датой осуществления защитных мер считается датавынесения соответствующего решения советом директоров. Повторное одобрение общегособрания акционеров не требуется, даже тогда, когда делегированные решением меры по общемуправилу относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров813.Reichert M.
Die Abwehr feindlicher Übernahmen bei Aktiengesellschaften in Deutschland und Österreich.Dissertation. – Universität Wien, 2011. – 280 S. S. 107.810WpÜG, § 33 (2) Handlungen des Vorstands der Zielgesellschaft811LG München I, Urt. vom 23.12.2004 – 5HK O 15081/04812WpÜG, § 33(2) Handlungen des Vorstands der ZielgesellschaftНеобходимо принимать во внимание, что срок действия полномочий совета директоров должен быть указанв решении общего собрания акционеров, отсутствие указания на такой срок влечет ничтожность решения согласно§ 241 Закона об акционерных обществах.813См.
подробнее – LG München I, Urt. vom 23.12.2004 – 5HK O 15081/04809207К примеру, согласно абз. 6 п. 1 § 119 Закона об акционерных обществах, решения,связанныесизменениемуставногокапиталаакционерногообщества,находятсявисключительной компетенции общего собрания акционеров814. К примеру, на основании § 33Закона о приобретении ценных бумаг и смене корпоративного контроля полномочия изменятьразмер уставного капитала общества могут быть переданы совету директоров. В свою очередь,использование этой защитной меры может не только увеличить цену сделки, необходимой дляустановления корпоративного контроля, но и привести к снижению рыночных цен на акцииобщества, что усложнит привлечение как акционерного капитала, так и заемных средств, и можетвпоследствии негативно сказаться на деятельности предприятия815. Следовательно, в тех случаях,когда одобренные общим собранием акционеров меры по своему экономическому эффекту могутпротиворечить интересам предприятия, отказ совета директоров от применения таких мер будетверным решением с учетом того, что именно интересы предприятия являются мериломдопустимости его действий согласно § 76 Закона об акционерных обществах и основнымкритерием правила предпринимательского усмотрения в праве Германии.Соответствующий обратный вывод о допустимости заранее одобренных общимсобранием акционеров действий, которые могут служить предотвращению неблагоприятной дляобщества смены корпоративного контроля, а также не несут ущерб интересам общества,подтверждаются недавним решением Высшего земельного суда в Штуттгарте от 25.10.2018 поделу 20 W 6/18, одним из немногих решений германских судов по вопросу о правомерностидействийсоветадиректоровакционерногообщества,направленныхнасохранениекорпоративного контроля816.
В данном деле, обстоятельства и аргументацию которого можноусловно назвать «классическими» для такой разновидности споров, совет директоров прибег квыкупу собственных акций общества как к мере защиты общества от смены корпоративногоконтроля. Исковые требования были предъявлены миноритарными акционерами публичногоакционерного общества и касались назначения специального оценщика (нем.: der Sonderprüfer)на основании п.
2 § 142 Закона об акционерных обществах817.AktG, § 119 Rechte der Hauptversammlung.Neutralitätspflicht des Leitorgans bei feindlichen Übernahmeversuchen / H.-J. G. von Stuhr – Frankfurt, 2008.– 22 S. S. 9.816OLG Stuttgart Beschluß vom 25.10.2018 – 20 W 6/18.
[Электронный ресурс] Доступ по адресу:http://lrbw.juris.de/cgi-bin/laender_rechtsprechung/document.py?Gericht=bw&nr=26312 (дата обращения: 16.08.2019).817Согласно германскому Закону об акционерных обществах, специальный оценщик назначается порешению общего собрания акционеров (простым большинством голосов) для проверки осуществлениякорпоративных процедур по увеличению либо уменьшению уставного капитала. Если согласие по вопросу оназначении специального оценщика не были достигнуто в рамках общего собрания акционеров, акционер(ы), доляучастия которых в уставном капитале общества составляет не менее 1% либо не менее 100 000 евро и являвшиесяучастниками общества в течение трех и более предшествующих месяцев, вправе обратиться в суд с требованием о814815208Решением общего собрания акционеров совету директоров общества были предоставленыполномочия осуществлять выкуп собственных акций общества в количестве до 10% от суммыего уставного капитала с предварительного одобрения наблюдательного совета818.
Данноеполномочие было предоставлено совету директоров на пятилетний срок в соответствии с абз. 8п. 1 § 71 Закона об акционерных обществах для осуществления любых предусмотренных закономцелей, однако с условиями о том, что (1) цена выкупа собственных акций не должна быть вышеили ниже рыночной цены более чем на 10% по состоянию на день совершения сделки, а (2) ценаих перепродажи, как на организованных рынках, так и путем предложения акций к выкупу всемиакционерами (решение, тем не менее, исключает преимущественное право акционеров наприобретение таких акций), не должна быть существенно ниже средней рыночной цены акций втечение пяти рабочих дней, предшествующих такой перепродаже819.В дальнейшем члены совета директоров общества получили предложение о приобретенииакций общества путем направления публичного предложения всем акционерам по цене 50 евроза акцию с установлением минимального количества приобретаемых акций в 75% и дальнейшемобъединении предприятий820.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
