диссертация (1169629), страница 59
Текст из файла (страница 59)
S. 9, 12.735Becker F., Bürger T. Heidelberger Kommentar zum Aktiengesetz / F. Becker, T. Bürger. – Heidelberg: C.F.Müller GmbH, 2008. – 2057 S. 447.736Kraft G., Jäger M., Dreiling A. Defensive measures against hostile takeovers in the light of legal and politicaldiscussion, as well as economic practicality. Martin-Luther-Universität Halle-Wittenberg, Februar 2003. – Heft 11.
– 41 S.S. 14 – 15, 25.737AktG, § 71 Erwerb eigener Aktien.732190Согласно абз. 8 п. 1 § 71 Закона об акционерных обществах, выкуп собственных акцийможет проводиться при наличии одобрения общего собранием акционеров в предшествующиепять лет. В таком решении должна быть установлена минимальная и максимальная цена выкупаакций, а также количество акций, которое может быть выкуплено обществом (в пределах 10%)738.При наличии в решении соответствующего указания, совет директоров вправе выкупатьсобственные акции общества без дополнительного одобрения общего собрания акционеров739.Указание в решении конкретной цели выкупа собственных акций не требуется, таким образом,использованиеданныхполномочийвконкретныхцеляхнаходитсяврамкахпредпринимательского усмотрения совета директоров740.В российском праве совет директоров обладает полномочиями проводить выкупсобственных акций общества без одобрения общего собрания акционеров, если такиеполномочия предусмотрены уставом.
Количество акций, которое может быть выкуплено советомдиректоров, не должно превышать 10% уставного капитала741, а доля чистых активов,направляемых на выкуп акций, не может составлять более 10% на дату принятиясоответствующего решения742. Требование о наличии в уставе положений о полномочиях советадиректоров по выкупу собственных акций имеет сходство с положением абз.
8 п. 1 § 71германского Закона об акционерных обществах в том, что оно фактически выполняет ту же цельпредварительного одобрения выкупа собственных акций акционерами. Ограничения напроведение выкупа собственных акций общества, установленные ст. 73 Федерального закона«Об акционерных обществах» связаны в первую очередь с финансовым положениемакционерного общества. Случаи оспаривания подобной меры в связи с ненадлежащей цельювыкупанаданныйСледовательно,советмоментнеизвестныдиректоровроссийскойтеоретическиможетправоприменительнойиспользоватьэтупрактике.мерудляпредотвращения смены корпоративного контроля, если в акционерном обществе присутствуетакционер, заинтересованный в развитии предприятия.Вполне очевидно, что данная мера имеет ограниченный эффект как в праве Германии, таки в праве России ввиду небольшой доли акций, которая может быть выкуплена, и – с другой738AktG, Erstes Buch - Aktiengesellschaft, Dritter Teil - Rechtsverhältnisse der Gesellschaft und der Gesellschafter.§ 71(2) Erwerb eigener Aktien.739AktG, Erstes Buch - Aktiengesellschaft, Dritter Teil - Rechtsverhältnisse der Gesellschaft und der Gesellschafter.§ 71(1)(8) Erwerb eigener Aktien.740Pfertner B.
Unternehmerische Entscheidungen des Vorstands: Anwendungsbereich und Stellenwert der«Business Judgment Rule» des § 93 Abs. 1 S. 2 AktG. Mohr Siebeck, 2017. – 282 S. S. 181.741Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 27.12.2018) «Об акционерных обществах», п. 2 ст.72. СПС «КонсультантПлюс».742Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 27.12.2018) «Об акционерных обществах», п. 5 ст.76.
СПС «КонсультантПлюс».191стороны – уменьшает количество акций, которое потребуется приобрести лицу для установлениякорпоративного контроля. Тем не менее, когда в обществе присутствует участник,заинтересованный в его успешной деятельности, выкуп хотя бы 10% собственных акций можетусилить его влияние.Эмиссия ценных бумаг, конвертируемых в акции обществаСогласно § 221 Закона об акционерных обществах предусматривает, что эмиссия ценныхбумаг, конвертируемых в акции (напр., облигаций и опционов) производится только наосновании решения общего собрания акционеров на условиях квалифицированного большинствав 75%, если устав общества не устанавливает иных требований743 с учетом отдельного подсчетаголосов держателей акций разных категорий744. Данная мера может иметь эффект при эмиссииопционов на условиях выплаты премии в случае смены корпоративного контроля в отношенииакционерного общества745 – что означает для потенциального покупателя дополнительныерасходы на выплаты по опционам, либо затраты на их приобретение до совершения сделки сакциями.
Однако предотвращение смены корпоративного контроля не может служить деловымобоснованием данной меры, эмиссия таких ценных бумаг должна одновременно служить инойделовой цели.Сказанное означает, что в обстоятельствах, когда существует высокая вероятность сменыкорпоративного контроля (т.е., большинство акционеров готово принять поступившеепредложение), подобная мера вряд ли будет осуществима.Создание «дружественного» юридического лица для выкупа собственных акцийТеоретически возможно сохранить деятельность предприятия, создав отдельноеюридическое лицо, в пользу которого могут быть переведены активы акционерного общества вслучае угрозы смены корпоративного контроля. Однако в данном случае возникают аналогичныйвопрос одобрения этого действия общим собранием акционеров согласно §§ 179 и 179а Законаоб акционерных обществах (в случае передачи всего имущества либо его значимой части746).Также если между акционерным обществом и вновь созданным юридическим лицом будетконстатирована зависимость, данная тактика может исключать возможность направления такимAktG, Fünfter Unterabschnitt, Wandelschuldverschreibungen.
Gewinnschuldverschreibungen. § 221(1).AktG, § 182 Voraussetzungen.745Kraft G., Jäger M., Dreiling A. Defensive measures against hostile takeovers in the light of legal and politicaldiscussion, as well as economic practicality. Martin-Luther-Universität Halle-Wittenberg, Februar 2003. Heft 11. – 41 S. S.16.746BGH, Urt. vom 25.02.1982, Az.: II ZR 174/80 (Holzmüller). [Электронный ресурс] Доступ по адресу:https://openjur.de/u/168196.html (дата обращения:19.04.2019).743744192отдельным юридическим лицом встречного предложения.
Так, § 71d Закона об акционерныхобществах предусматривает, что лицо, действующее от собственного имени, но за счетакционерного общества, вправе приобретать акции данного общества лишь в том объеме и притех обстоятельствах, в которых допустим выкуп акционерным обществом собственных акций747.2.3.
Иные способы предотвращения смены корпоративного контроля, связанные сповышенным риском ответственности членов органов управления обществаОтчуждение основных активов предприятияСпорным с точки зрения правомерности также является отчуждение основных активовобщества с целью сделать предприятие менее привлекательным для покупателя.Отчуждаемую часть имущества следует считать существенной, если в ее отсутствиеакционерное общество не сможет продолжать прежнюю предпринимательскую деятельность – втаком случае, сделка потребует одобрения общего собрания акционеров согласно § 179а Законаоб акционерных обществах748.
В частности, в решении по делу Holzmüller Федеральныйверховный суд Германии распространил применение § 179а на сделки с ключевым имуществомпредприятия749. В данном деле суд начал рассуждения с того, что решение о внесении тех илииных вопросов, не перечисленных в положениях о компетенции общего собрания акционеров(пп. 1 и 2 § 119), относится к усмотрению совета директоров.
Однако, как счел суд, советдиректоров не только вправе, но и обязан передавать на разрешение общего собрания акционеровте вопросы, решения по которым существенным образом вторгаются в права акционеров, в связис чем совет директоров не мог разумно предполагать наличие у него компетенции.В частности, в деле Holzmüller совет директоров распорядился о выделении частипредприятия, составлявшей 80% балансовой стоимости активов общества, в зависимоеобщество750 – как аргументировали акционеры, с тем, чтобы провести увеличение уставногокапитала с исключением преимущественного права акционеров основного общества безнеобходимости корпоративного одобрения. Формально такое изменение структуры предприятиянаходилось в рамках компетенции совета директоров, в связи с чем суд не счел возможнымAktG, § 71d Erwerb eigener Aktien durch DritteSchuster M. Feindliche Übernahmen deutscher Aktiengesellschaften: Abwehrstrategien des Vorstandes derZielgesellschaft.
– Berlin: Tenea Verlag Ltd., 2003. – 383 S. S. 158.749BGH, Urt. vom 25.02.1982 – II ZR 174/80 (Holzmüller).См. тж.: Pitschner-Finn S. Die Reduzierung und Ausbalancierung von Opportunismusrisiken als zentrale Aufgabedes strategischen Stakeholdermanagements. – München: Herbert Utz Verlag, 2015. – 658 S. S. 405.Neutralitätspflicht des Leitorgans bei feindlichen Übernahmeversuchen / H.-J.
G. von Stuhr – Frankfurt, 2008. – 22S. S. 19 – 20.750Члены совета директоров являлись акционерами общества, в пользу которого было передано имущество.747748193признать передачу производства ничтожной. В то же время, суд пришел к выводу о том, что стольсущественное перераспределение имущества предприятия выходит за рамки обычнойхозяйственной деятельности и идет вразрез с разумными ожиданиями акционеров относительновозможностей по управлению обществом, и потому требовало предварительного одобренияобщего собрания акционеров квалифицированным большинством в 3/4751.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
