диссертация (1169629), страница 56
Текст из файла (страница 56)
Так, в соответствии с п. 1 § 103 Закона об акционерных обществах,устав общества может предусматривать требование о любом квалифицированном большинствеголосов (т.е., вплоть до единогласного решения) общего собрания акционеров по вопросу одосрочном прекращении полномочий членов наблюдательного совета, избранных общимсобранием акционеров692.В качестве еще одной меры, затрудняющей установление отношений корпоративногоконтроля, практикуется установление различных сроков полномочий членов наблюдательногосовета и совета директоров общества.
По умолчанию, срок полномочий членов наблюдательногосовета согласно § 102 Закона об акционерных обществах составляет пять лет693, однако §§ 101 и103ЗаконаобакционерныхобществахдопускаютназначениеотдельныхчленовAktG, § 134 Stimmrecht.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) (сизм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019), п. 5 ст.
97. СПС «КонсультантПлюс».692AktG, § 103 Abberufung der Aufsichtratsmitglieder.693AktG, § 102 Amtszeit der Aufsichtratsmitglieder. «(1) Срок полномочий членов наблюдательного советаакционерного общества оканчивается по завершении собрания акционеров, в повестку которого входитутверждение итогов четвертого финансового года с даты начала срока их полномочий. В целях настоящей нормы,год, в котором члены наблюдательного совета вступили в свои полномочия, не учитывается».
(пер. Е. З.)690691181наблюдательного совета на менее продолжительный срок. При таких обстоятельствах,наблюдательный совет не может быть полностью переизбран общим собранием акционеров вгодичный срок. В частности, исходя из §§ 3, 7 и 23 Закона об участии, досрочное прекращениеполномочий членов наблюдательного совета от работников общества возможно (1) по заявлениютрех четвертей членов наблюдательного совета, выдвинутых работниками, (2) по заявлению трехчетвертей руководящих работников либо (3) по заявлению работников, выдвинувшихсоответствующего члена694.Данная мера может быть лишь частично использована в российских реалиях, и вряд либудет достаточно эффективной в случае смены корпоративного контроля.
В частности, избраниесовета директоров осуществляется ежегодно695, а по решению общего собрания акционеровполномочия всех членов совета директоров могут быть прекращены досрочно696. Установлениедополнительных квалификационных требований к членам совета директоров не противоречитроссийскому законодательству, такие требования могут быть введены путем внесения измененийв устав (что, естественно, требует одобрения изменений общим собранием акционеров) исоздания сопутствующих локальных актов697, однако существует вероятность оспариваниятакого решения, если истцу удастся доказать, что квалификационные требования были принятыввиду уже существующего корпоративного конфликта698.Наделение отдельных акционеров дополнительными правамиТакже, как непосредственно следует из § 101 Закона об акционерных обществах, в уставеакционерного общества возможно непосредственно наделить отдельных акционеров (либоотдельную группу акций, что допустимо в силу § 11 Закона об акционерных обществах699, правомвыдвигать своих представителей в наблюдательный совет (нем.: das Entsendungsrecht), однакоMitBestG, § 23 Abberufung von Aufsichtsratsmitgliedern der Arbeitnehmer.
[Электронный ресурс] Доступ поадресу: http://www.buzer.de/gesetz/2034/a28975.htm (дата обращения: 16.08.2019).695См. п. 1 статьи 47 и п. 1 статьи 66 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». СПС«КонсультантПлюс».696См. п. 1 статьи 66 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». СПС«КонсультантПлюс».697См., напр.: Постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.06.2018 № Ф05-6728/2018 поделу № А40-195309/2016, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 02.09.2016 № Ф09-8112/16 поделу № А50-22356/2015. СПС «КонсультантПлюс».698Исключение из правила о допустимости установления дополнительных квалификационных требований,см.: Постановление ФАС Центрального округа от 31.07.2008 № Ф10-3308/08(2) по делу № А54-90/2008-С9 (судпризнал недействительным решение общего собрания акционеров, которым было установлено дополнительноеквалификационное требование к членам совета директоров общества, препятствующее одному из акционеровзанимать должность в совете директоров, однако это дополнительное квалификационное требование заключалось вотсутствии судимости).
СПС «КонсультантПлюс».699AktG, § 11 Aktien besonderer Gattung (Акции могут предоставлять различный объем прав, в частности,в вопросах распределения прибыли и ликвидационной квоты. Акции, предоставляющий держателям одинаковыйобъем прав, считаются принадлежащими к одной категории. Пер. Е. З.)694182количество членов, назначаемых таким образом, ограничено третью представителей акционеровв наблюдательном совете700.
Допустимо и установление дополнительных квалификационныхтребований к кандидатурам в наблюдательный совет в соответствии с п. 4 § 100 Закона обакционерных обществах.Помимо того, создание отдельных категорий акций может само по себе служить способомсохранения корпоративного контроля, поскольку п. 2 § 182 Закона об акционерных обществахтребует одобрения любых касающихся уставного капитала общества решений большинствомголосов держателей акций каждой категории701.
Итоги голосования акционеров каждойкатегории оформляется отдельным решением (нем.: der Sonderbeschluss). Однако данная мераочевидно имеет весьма ограниченное действие, поскольку создание каждой новой категорииакций требует согласия всех акционеров общества, и лишь отчасти сделает приобретениекорпоративного контроля менее привлекательным для покупателя.В российском праве такая мера не осуществима, поскольку российский акционерныйзакон исходит из равенства прав акционеров пропорционально их участию в уставном капиталеобщества, что подчеркивает п. 1 статьи 31 Федерального закона «Об акционерных обществах».Справедливость иного подвергается сомнению в отечественной литературе702.2.2.
Меры, основанные на ценовых механизмах рынка акционерного капиталаДополнительная эмиссия акций обществаКак следует из германского Закона об акционерных обществах, дополнительная эмиссияакций может производиться (а) из одобренного капитала общества (§§ 202 – 206 Закона обакционерных обществах)703 и (б) путем увеличения уставного капитала акционерного обществаза счет дополнительных вкладов с последующей дополнительной эмиссией (§§ 182 – 191), вслучае конвертации эмиссионных ценных бумаг в акции общества (§§ 192 – 201), либо за счетсобственного имущества общества (§§ 207 – 220)704.
Согласно §§ 182, 192, 202 и 207, все способыувеличения уставного капитала общества кроме дополнительной эмиссии акций из одобренногоAktG, § 101 Bestellung der AufsichtratsmitgliederAktG, Zweiter Abschnitt, Maßnahmen der Kapitalbeschaffung, Erster Unterabschnitt, Kapitalerhöhung gegenEinlagen, § 182 Voraussetzungen.702Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. / Е.А. Суханов. – М.: Статут, 2014.
– 456 с. С. 25.703AktG, Zweiter Abschnitt – Maßnahmen der Kapitalbeschaffung. Dritter Unterabschnitt – Genehmigtes Kapital;§ 202 Voraussetzungen. [Электронный ресурс] Доступ по адресу: https://www.gesetze-im-internet.de/aktg/__202.html(дата обращения: 19.04.2019).704AktG, Zweiter Abschnitt – Maßnahmen der Kapitalbeschaffung. Erster Unterabschnitt – Kapitalerhöhung gegenEinlagen (§§ 182 – 191); Zweiter Unterabschnitt – Bedingte Kapitalerhöhung (§§ 192 – 201); Vierter Unterabschnitt –Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln (§§ 207 – 220). [Электронный ресурс] Доступ по адресу: https://www.gesetzeim-internet.de/aktg/ (дата обращения: 19.04.2019).700701183капитала общества требуют одобрения общего собрания акционеров квалифицированнымбольшинством в 3/4, в связи с чем ниже будет рассмотрена дополнительная эмиссия акцийобщества из одобренного капитала.Согласно п.
1 § 202 германского Закона об акционерных обществах, устав общества можетпредусматривать наличие одобренного капитала – ту сумму, на которую совет директоров вправебез дополнительного одобрения общего собрания акционеров увеличить уставный капиталобщества, проведя дополнительную эмиссию акций. Величина одобренного капитала не можетпревышать 50% суммы уставного капитала705.Положениеустава,предусматривающееправосоветадиректоровпроводитьдополнительную эмиссию акций в рамках одобренного капитала, заменяет собой решениеобщего собрания акционеров об увеличении уставного капитала706.
Однако следует учитывать,что согласно п. 3 § 202 дополнительная эмиссия акций в рамках одобренного капитала все жетребует одобрения наблюдательного совета. Также совет директоров может быть наделенподобными полномочиями проводить дополнительную эмиссию лишь в первые пять лет послесоздания общества, а также в следующие пять лет, если срок таких специальных полномочийбудет продлен путем внесения изменений в устав общества с одобрения общего собранияакционеров квалифицированным большинством в 3/4707.Акции, выпущенные в рамках дополнительной эмиссии, будут вероятнее всего либоприобретены действующими акционерами в соответствии с их преимущественным правом (п.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
