Диссертация (1155682), страница 20
Текст из файла (страница 20)
анкетирования более 83% опрошенныхответили, что адвокат является субъектом доказывания: участвуя вдоказывании, адвокат реализует правовую позицию по делу».154Самопонятие«доказательственнаядеятельностьадвоката-представителя по гражданскому делу» Гончарова Н.Н. формулирует как:«работа адвоката-представителя истца по обоснованию достоверности151Адвокат: навыки профессионального мастерства/Под ред. Воскобитовой Л.А., Лукьяновой И.Н.,Михайловой Л.П. M.: 2006 – 338 c.152Ходилина М.В. Правовая позиция адвоката-защитника (проблемы формирования и реализации): Дис. ...канд. юрид. наук.
М., 2013.153Решетникова И.В. Доказательственное право в российском гражданском судопроизводстве. Дис. ... докт.юрид. наук. Екатеринбург, 1997105доказательств,подтверждающихзаявляемыеисковыетребованияиопровергающих возражения другой стороны, а также работа адвокатапредставителя ответчика по отстаиванию фактов, необходимых дляобоснования возражений против исковых требований, осуществляемая путемсобирания, представления, исследования и оценки доказательств».155Таким образом, можно сделать вывод, что изначально реализацияадвокатом позиции по делу начинается с момента подачи искового заявленияв суд, как то предписывает п.п.5. п.2.
ст. 131 ГПК РФ: «в исковом заявлениидолжны быть указаны… обстоятельства, на которых истец основывает своитребования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства» либопри уточнении, возражении относительно исковых требований в порядке,предусмотренном п.2 ст. 149 ГПК РФ, однако, дальнейшие сценарии,связанные с изменением позиции, зависят от целого ряда объективных исубъективных факторов.156 Случается, что реализация позиции по делусводится к минимуму – признание иска ответчиком, отказ от иска со стороныистца, совместная выработка условий мирового соглашения и пр.
Нельзя неотметить влияния на позиции сторон суда, который в соответствии с п. 2 ст.12, п.2. ст. 56 ГПК РФ по своему усмотрению определяет, какиеобстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит ихдоказывать.157По мнению Гончаровой Н.Н. существует четыре этапа реализациипозиции адвоката-представителя по гражданскому делу: в исковом заявлении(возражении против иска); в начале рассмотрения дела по существу; при154Гончарова Н.Н Формирование и реализация адвокатом правовой позиции по гражданскому делу: Дис. ...канд. юрид. наук. М., 2008.155Там же.156Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред.
от 06.04.2015 сизм. и доп., вступ. в силу с 15.09.2015) // СПС «КонсультантПлюс».157Там же.106доказывании в судебном заседании; в судебных прениях.158 Аналогичнойпозиции придерживаются Чернышев Г.Н. и Жигулина Е.Г.159В свою очередь Колобашкина С.С. связывает реализацию позицииадвоката, на примере уголовного судопроизводства, с динамикой общегопредмета доказывания: «…следовательно, динамика общего предметадоказывания, опосредованная рядом процессуальных особенностей… влияетна доказывание избранной защитительной позиции, а значит, и нареализацию защитительной позиции в целом».160 Аналогичное мнение уВласова А.А., который применительно к гражданскому судопроизводству,связывает реализацию позиции непосредственно адвокатом также сдоказыванием.161 Рассматривая права адвоката Рагулин А.В.
ставит на первоеместо право на непосредственное участие в процессе доказывания среди егопрофессиональных прав, реализуемых посредством действий.162Действительно, в соответствии со ст. 149 ГПК РФ при подготовке делак судебному разбирательству истец или его представитель: передаетответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основанияиска; заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств,которые он не может получить самостоятельно без помощи суда. Ответчиклибо его представитель: уточняет исковые требования истца и фактическиеоснования этих требований; представляет истцу или его представителю исуду возражения в письменной форме относительно исковых требований;передаетистцуилиегопредставителюисудьедоказательства,обосновывающие возражения относительно иска; заявляет перед судьейходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить158Гончарова Н.Н.
Формирование и реализация адвокатом правовой позиции по гражданскому делу: Дис.... канд. юрид. наук. М., 2008.159Чернышов Г.Н., Жигулина Е.Г. особенности выработки и реализации позиции адвоката по гражданским иарбитражнымделам.URL:http://garant48.ru/regionalnye-stati/osobennosti-vyrabotki-i-realizacii-poziciiadvokata-po-grazhdanskim-i-arbitrazhnym-delam/ (дата обращения: 19.09.2015 г.)160Колобашкина С.С.
Особенности реализации защитительной позиции адвоката в суде присяжных //Адвокатская практика/ - 2009. - № 4.161Власов А.А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе Юрлитинформ,М., 2000. - 240 с.162Рагулин А.В. Профессиональные права адвоката-защитника в Российской Федерации: вопросы теории ипрактики: Дис. ... докт. юрид. наук. М., 2014.107самостоятельнобезпомощисуда.Непредставлениеответчикомдоказательств и возражений в установленный судьей срок не препятствуетрассмотрению дела по имеющимся в деле доказательствам (п.2 ст.
150 ГПКРФ). В случае если сторона обязанная доказывать свои требования иливозражения удерживает находящиеся у нее доказательства и не представляетих суду, суд вправе обосновать свои выводы объяснениями другой стороны(п.1 ст. 68 ГПК РФ).163Как известно, доказательства представляют собой сведения о фактах.Очевидно, что выходить в процесс следует, основываясь только надостоверных фактах. Именно поэтому на стадии формирования позиции поделу адвокат, безусловно, обязан провести оценку достоверности всехимеющихся в его распоряжении фактических материалов по делу. Однако,окончательную оценку доказательств осуществляет именно суд по своемувнутреннемуубеждению,объективном иоснованномунавсестороннем,непосредственном исследованииимеющихсяполном,вделедоказательств (п.1 ст.
67 ГПК РФ).164 По этой причине, даже если сведений,подтверждающих достоверность фактов, имеющих отношение к делу, помнению адвоката недостаточно, но они все же есть, адвокат все равно, посогласованию с доверителем, должен апеллировать ими в процессе.Исследованию доказательств свойственен некий дуализм: с однойстороныэтоознакомлениесубъектовфактических данных, с другойдоказыванияссодержанием– это определение места каждогодоказательства по отдельности в общей системе доказательств относительноцели доказывания (распределение компонентов в логической структурепроцесса доказывания).165,166 Особое место в данной деятельности отводитсяразрешению вопросов, требующих специальных знаний в рамках экспертизы,назначаемой судом. Согласно п.2 ст. 79 ГПК РФ, каждая из сторон и другие163Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред.
от 06.04.2015 сизм. и доп., вступ. в силу с 15.09.2015) // СПС «КонсультантПлюс».164Там же.165Резник Г. М. Внутреннее убеждение при оценке доказательств. М., 1977. -118 с.,166Там же.108лица, участвующие в деле, в частности, вправе представить суду вопросы,подлежащие разрешению при проведении экспертизы, просить суд назначитьпроведение экспертизы в конкретном судебно-экспертном учреждении илипоручить ее конкретному эксперту; ходатайствовать перед судом оназначении повторной, дополнительной, комплексной или комиссионнойэкспертизы.167 В целях наиболее полной реализации позиции по делу прирассмотрении вопроса о назначении экспертизы судом и последующемиспользовании ее результатов адвокату самому необходимо обладатьопределенным набором специальных знаний с тем, чтобы грамотно, а,главное, точно в соответствии с целью доказывания, сформулироватьвопросы перед экспертом (см.
параграф 2.3). В ряде случаев необходимоисследовать личностные данные эксперта, его квалификацию и стаж работыпо направлению проводимых исследований, способ проведения экспертизы,используемые методики (например, по договору обязательного страхования«ОСАГО»размерстраховоговозмещения,подлежащеговыплатепотерпевшему в результате повреждения транспортного средства, постраховым случаям, наступившим начиная с 17 октября 2014 года,определяется только в соответствии с «Единой методикой» (см.
параграф1.3), незаинтересованность эксперта и пр. Как уже отмечалось ранееназначениесудомэкспертизподеламоДТПвгражданскомсудопроизводстве – весьма распространенное явление. Наиболее типичныевопросы, которые ставятся судом на разрешение экспертов по ходатайствусторон в данном случае – «Какова стоимость восстановительного ремонтаповреждений,полученныхавтомобилем…регистрационныйзнак…,полученных в результате ДТП, произошедшего ….?»; «Обнаруженные наавтомобиле … регистрационный знак…повреждения получены в результатеДТП, произошедшего…, или являются следствием иного ДТП?».Как следует из п.1. ст. 55 ГПК РФ сведения о фактах, на основекоторых167судустанавливаетналичиеилиотсутствиеобстоятельств,Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 06.04.2015 с109обосновывающихтребованияивозражениясторон,атакжеиныхобстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения иразрешения дела, могут быть получены из показаний свидетелей.168 Адвокатучаствует в исследовании свидетельских показаний непосредственно при ихдопросе в ходе процесса либо в рамках изучения письменных доказательств,оглашения показаний свидетелей.
Вызов в суд свидетелей по делам о ДТПзачастую связан с необходимостью получения сведений о фактах касательнотехнологии выполненного ремонта на станции технического обслуживания,наличия (отсутствия) скрытых повреждений, полученных в результате ДТП,устранения скрытых повреждений, оплаты ремонтных работ и пр. Отправильности оценки адвокатом свидетельских показаний с точки зрениядостижения цели доказывания зависит выбор тех иных процессуальныхдействий – заявление ходатайств, уточнение исковых требований и т.п.Следовательно, участие адвоката в исследовании свидетельских показанийтакже является составной частью реализации позиции по делу.Весьма спорным, по мнению диссертанта, является утверждение, чтоадвокатуследуетпредставлятьсудуиисследоватьиную,кромедоказательств, информацию о фактах предмета доказывания.169 ПриведеннаяВласовым А.А. аргументация, что предоставление суду существенной длядела информации, которая первоначально не может быть признанадоказательством в силу порока формы, источника, тем не менее, будетспособствовать формированию внутреннего убеждения лиц, участвующих вделе, с практической точки зрения мало убедительна.
Например, истцом судубылипредставленырезультатынезависимойоценки(заключениеспециалиста), в соответствии с которыми стоимость восстановительногоремонта транспортного средства с учетом износа составила «Х» руб. В своюочередь ответчик представил суду (ходатайствовал о приобщении кматериалам дела) копию заказ-наряда на ремонт автомобиля истца, визм. и доп., вступ. в силу с 15.09.2015) // СПС «КонсультантПлюс».168Там же.110соответствии с которым фактически понесенные истцом затраты навосстановление его транспортного средства составили 0,5«Х» руб. С точкизрения формирования внутреннего убеждения лиц, участвующих в деле,такая позиция ответчика, возможно, имела определенный смысл.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
