Диссертация (1155679), страница 33
Текст из файла (страница 33)
Однако эти обстоятельства свидетельствуют отом, что в состав стажеров адвоката, могут быть зачислены претенденты, у которыхотсутствуютнеобходимыеделовыекачества,надлежащаяквалификациядляпрохождения стажировки и исполнения функциональных обязанностей. Полагаем, вцелях не допущениянекомпетентных претендентов в состав стажеров адвоката, вадвокатском образовании при аттестации в форме собеседования претенденту должнабыть дана реальная оценка его возможностям по исполнению им своих функциональныхобязанностей в период прохождения стажировки.
При этом 80 % опрошенных намиадвокатов, стажеров адвокатов, помощников адвокатов указали, что они согласны стезисом о том, что претендент на статус стажера адвоката обязан пройти аттестацию вадвокатском образовании, которая осуществляется в форме собеседования.Таким образом, приведенный выше опыт некоторых адвокатских палат,необходимо распространить на всю нашу страну и закрепить в ст. 28 ФЗ "Обадвокатской деятельности..." положение о том, что для зачисления в состав стажеров,141претендентобязанпройтиаттестациювадвокатскомобразованиивформесобеседования.Представляются позитивными и требования ряда адвокатских палат о запретеприема в качестве адвокатов, стажеров адвоката и помощников адвоката лиц, ранееотчисленных из адвокатского образования за совершение поступка, умаляющегоавторитетадвокатуры,занеисполнениелибоненадлежащееисполнениепрофессиональных обязанностей, за неисполнение решений органов адвокатскойпалаты или адвокатского образования, адвоката - куратора, в связи, с чемпредставляется необходимым дополнение ч.
2 ст.9 ФЗ "Об адвокатской деятельности..."пунктом 3, содержащим соответствующие требования.Согласно предъявляемым п.1 ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности..."требованиям, срок стажировки определяется периодом от одного года до двух лет.Аналогичный срок установлен и в п. 15 Примерного положения о стажере адвоката ипорядке прохождения стажировки ФПА РФ.
Это же требование нашло свое отражение вположениях адвокатских палат Амурской области, Нижегородской области, Ростовскойобласти,Хабаровскогокрая,Калининградскойобласти,Московскойобласти,Мурманской области, Новгородской области, Оренбургской области, РеспубликеБашкортостан, Республики Крым, Рязанской области, Удмуртской Республики,Чеченской Республики, Чувашской Республики, Амурской области, Брянской области,Вологодской области, Липецкой области, Новосибирской области, Республики МарийЭл, Ханты - Мансийского автономного округа, Липецкой области, Красноярского края,Чувашской Республики.В адвокатской палате г. Санкт-Петербурга в случае не сдачи стажером адвокатаквалификационного экзамена на приобретение статуса адвоката повторный допуск кквалификационному экзамену возможен только после прохождения дополнительнойстажировки сроком от 6 до 12 месяцев, а этот срок срок определяется Комиссией.
Вслучае если Комиссия придет к выводу о том, что стажером не выполнена в полномобъеме индивидуальная программа стажировки или она не соответствует требованиямТиповой программы стажировки, стажер не допускается к сдаче квалификационногоэкзамена на приобретение статуса адвоката. В этом случае Комиссия можетрекомендовать стажеру пройти дополнительную стажировку сроком от 3 до 6 месяцев(п.
4.5, 4.7 Положения о порядке прохождения стажировки АП Санкт-Петербурга).142Положением прямо не устанавливается предельный срок стажировки, но и непредусматривается возможность повышения срока стажировки на больший срок, чемэто установлено положениями ФЗ "Об адвокатской деятельности...".Согласно п. 14 Примерного положения о стажере адвоката и порядкепрохождения стажировки, принятого ФПА РФ, трудовой договор со стажеромпрекращается, а стажер отчисляется из адвокатского образования в случае истеченияустановленного законом предельного срока прохождения стажировки.Несмотря на, казалось бы, существующую определенность в размерах срокастажировки, практика показывает, что далеко не все вопросы, связанные с егоустановлением ясны и понятны.
Так, например, в ходе проведения исследования быливыявлены случаи, когда по истечении двухлетнего срока стажировки, проходившие еелица перезаключали, договор с адвокатскими образованиями на новый срок, а значит,срок стажировки этих лиц неоднократно продлялся на срок, значительно превышающийтот, что установлен в п. 1 ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности...".Некоторые исследователи отмечают, что норма, определяющая достаточный длястажировки срок, не должна препятствовать заключению трудового договора,предусматривающего удлиненный срок стажировки, или договора на неопределенныйсрок (в случае, если работник желает находиться в статусе "пожизненного стажера" иработодатель против этого не возражает), а также обращают внимание на то, что в ФЗ"Об адвокатской деятельности..." отсутствует норма, которая предусматривала бынегативные правовые последствия для стажера (например, запрет допуска к сдачеквалификационного экзамена на приобретение статуса адвоката) в случае, если срокстажировки превысит два года1.
Несмотря на действительное отсутствие прямогоуказания на какие-либо негативные последствия для стажера при продлении срокастажировки более двух лет, представляется, что поскольку продление предельного срокастажировки в п. 1 ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." и актах адвокатских палатне предусматривается, продление срока стажировки свыше двух лет следует признаватьнезаконным.Необходимо отметить, что несмотря на то, что установленный положениями п.1ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." срок стажировки, в основном, нашел своеотражение и в соответствующих актах адвокатских палат, в ряде адвокатских палат1Архипов В.
Пожизненный стажер // Новая адвокатская газета. № 20 (37) октябрь 2008. – С. 12.143установлены некоторые особенности его определения и исчисления. Так, в адвокатскихпалатах Рязанской области, Удмуртской Республики, Чувашской Республики, времядлительного отсутствия на работе (в связи с болезнью, отпуском по беременности иродам, призывом на военные сборы и т.п.) в срок стажировки не засчитывается.В разъяснениях, подготовленных ФПА РФ по этому вопросу отмечается, что пообщему правилу трудовой стаж работника, в том числе по специальности, исчисляетсяна основании записей в трудовой книжке.
При этом перерывы в работе, связанные свременной нетрудоспособностью, отпусками, в том числе по уходу за ребенком, втрудовой книжке не отражаются и соответственно включаются как в общий трудовойстаж, так и в стаж работы по специальности. Кроме того, ТК РФ (ст. 256) прямоуказывает, что отпуска по уходу за ребенком засчитываются в общий и непрерывныйстаж, а также в стаж работы по специальности (за исключением случаев назначенияпенсии на льготных условиях).
Следует также иметь в виду, что время нахожденияграждан на военной службе по контракту засчитывается в их общий трудовой стаж,включается в стаж государственной службы государственного служащего и стаж работыпо специальности из расчета один день военной службы за один день работы, а времянахождения граждан на военной службе по призыву (в том числе офицеров, призванныхна военную службу в соответствии с Указом Президента РФ) – один день военнойслужбы за два дня работы. Вместе с тем, исходя из судебной практики, времяпрохождения военной службы военнослужащими засчитывается в специальныйтрудовой стаж только в случае прохождения службы на воинских должностях,связанных с повышенной опасностью для жизни и здоровья, если они включены всоответствующие перечни, утвержденные Правительством РФ.
... Что касается стажераадвоката, то Федеральный закон "Об адвокатской деятельности..." (ст. 9 п. 4) невключилпериодпрохождениястажировкивстажработыпоюридическойспециальности, необходимый для приобретения статуса адвоката. Для стажера адвокатаосновным условием является прохождение стажировки в адвокатском образовании всроки, установленные названным Федеральным законом, - от одного года до двух лет, иприобретение необходимых профессиональных знаний и навыков. Если срокстажировки прерывался длительной болезнью, декретным отпуском, отпуском по уходу144за ребенком, военной службой и т.п., то эти перерывы, в срок стажировки засчитыватьсяне должны1.В литературе также отмечается, что из смысла ст. 9 и 10 ФЗ "Об адвокатскойдеятельности..." ясно, что срок стажировки введен с целью установить минимальныйпериод, необходимый для приобретения опыта работы в сфере адвокатскойдеятельности.
Документальное оформление этого периода осуществляется путемзаключения трудового договора (с последующим отражением в трудовой книжке стажаработы в качестве стажера адвоката). Наличие стажа является одним из необходимыхусловий для допуска к квалификационному экзамену, по результатам которогоприсваиваетсястатусадвоката.Такимобразом,срокстажировкиопределяетдостаточный, а не предельный стаж для допуска к квалификационному экзамену, и темболее не период действия трудового договора. Для ограничения такого периода в законедолжен быть четко указан именно предельный срок трудовых отношений с конкретнойкатегорией работников (см., например, ст. 289 и 338 ТК РФ или подобные ограничения вдругих законах).Отмечается и то, что поскольку стаж работы в качестве стажера адвоката нужентолько для допуска к квалификационному экзамену, он относится только кспециальному законодательству об адвокатуре и адвокатской деятельности, а не к сферетрудового права.
В связи с этим при заключении трудового договора со стажером он неможет быть учтен как императивная норма о сроке договора. Также обращаетсявнимание и на то, что поскольку в законодательстве отсутствует правила формированияпериода стажировки, количество заключенных срочных трудовых договоров можетбыть любым, лишь бы в сумме набирался минимальный стаж в один год2.В то же время, работа на условиях срочного трудового договора не влечет дляработников каких-либо ограничений их трудовых прав, в частности, ТК РФ не содержитспециального порядка исчисления трудового стажа для работающих по срочномутрудовому договору. Кроме того, порядок исчисления необходимого для получениягарантий и компенсаций трудового стажа у конкретного работодателя в ТК РФ также неустановлен, за исключением порядка исчисления стажа работы, дающего право наежегодные оплачиваемые отпуска (ст.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
