Диссертация (1155541), страница 21
Текст из файла (страница 21)
и Крылов С.Б., которые полагали, что «коллизионная нормарегулирует разрешение определенного вопроса, но не самостоятельно, а всовокупности с тем источником права, на который она ссылается»163.Такая научная позиция представляется мне более правильной последующим основаниям. Развивая её дальше, можно утверждать, что невсегда коллизионная норма отсылает к материальному праву. Например, вслучае со ст.6 Всемирной конвенции об авторском праве, котораяустанавливает четыре конкретных [материально-правовых] условия дляпризнания произведения вышедшим в свет, это очевидно.Однако в большинстве случаев коллизионная норма не указывает наматериальное право, а содержит общий принцип отыскания компетентнойправовой системы [типичный случай двусторонней коллизионной нормы]или указывает на неё как целое: российское право, французское право, правоСША и т.д.В правовой литературе принято различать коллизионные нормы похарактеру регулирования ими соответствующих правоотношений.Они могут носить как диспозитивный, так и императивный характер.Профессор Лунц Л.А.
подчеркивал: «Коллизионная норма, как и всякая162Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. 7-е изд., перераб. и доп. М.: Юр.Норма,НИЦ ИНФРА-М, 2017. 672 с. С.85.163Перетерский И.С., Крылов С.Б. Международное частное право. Учебник для юрид. Ин-тов и фак. Изд.
2е, испр. и доп. М.: Госюриздат, 1959. 227 с. С.11.112другая гражданско-правовая норма может иметь либо императивный, либодиспозитивный характер» 164.Диспозитивная коллизионная норма не является строго обязательнойдля сторон по делу. При наличии их взаимного согласия они могут от нееотступить, реализуя на практике, на своем конкретном деле принципавтономии воли сторон, подчиняя свои отношения избранному ими самимиправу, т.е. без какой – либо коллизионной нормы. Обратимся к примерамдиспозитивной коллизионной нормы:•«При определении права, подлежащего применению, толкованиеюридических понятий осуществляется в соответствии с российскимправом, если иное не предусмотрено законом» [часть 1 ст.1187 ГК РФ]165.•«Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностьюпо своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у негодееспособности, если оно являетсядееспособным по праву местасовершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, чтодругая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствиидееспособности.» [часть 2 ст.1197 ГК РФ]166.•«Отношениямеждуопекуном[попечителем]илицом,находящимся под опекой [попечительством], определяются по правустраны, учреждение которой назначило опекуна [попечителя].
Однако,когда лицо, находящееся под опекой [попечительством], имеет местожительства в Российской Федерации, применяется российское право, еслионо более благоприятно для этого лица» [часть 3 ст.1199 ГК РФ]167.Коллизионные нормы императивного характера не предполагаютвозможности отступления от содержащихся в них правил даже в тех случаях,164Лунц Л.А. Международное частное право. Общая часть. М., 1970. С158.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 04.10.2010) //Консультант Плюс. Законодательство.166См. там же.167См. там же.165113когда стороны совместно выражают желание уклониться от них и подчинитьсвои отношения выбранному ими праву.
Если диспозитивные нормысодержат дозволения, то императивные коллизионные нормы – предписания.Примеромимперативныхколлизионныхнорммогутслужитьследующие:•«Нормаиностранногоправа,подлежащаяприменениювсоответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаяхне применяется, когда последствия её применения явно противоречили быосновам правопорядка [публичному порядку] Российской Федерации сучетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. Вэтом случае при необходимости применяется соответствующая нормароссийского права» [ст.1193 ГК РФ]168.•«Личным законом физического лица считается право страны,гражданство которого это лицо имеет» [часть 1 ст.1195 ГК РФ].•«Гражданская правоспособность физического лица определяетсяего личным законом» [ст.
1196 ГК РФ]169.В учебной и научной литературе по международному частному правунет единства в понимании природы коллизионных норм. Большинствоюристов полагает, что коллизионная норма- эта норма гражданского права170,т.е. имеет частноправовую природу. К ним можно отнести таких известныхученых, как М.М. Богуславский, С.Н. Лебедев, И.С. Перетерский, Г.К.Дмитриева и ряд других.Между тем ещё в дореволюционной литературе по международномучастному праву была высказана мысль о том, что коллизионная норма неявляетсянормой,предназначеннойдляконкретныхучастниковмеждународного гражданского оборота, поскольку она обращена не к168Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред.
от 04.10.2010) //Консультант Плюс. Законодательство.169См. там же.170Ерпылева Н.Ю. Международное частное право: учеб. М.: изд.Проспект, 2004. 560с. С.132.114физическому или юридическому, а к властному органу государства,уполномоченному делать выбор в пользу своего или зарубежного права.Иными словами, она носит не частноправовой, а публично-правовойхарактер171.«Коллизионная норма, - утверждал М.И. Брун. - содержит в себеимператив, обращенный только к органам государственной власти,уполномоченным делать выбор между разноместными гражданскимизаконами» 172.Сторонниками публично-правовой природы коллизионной нормы в своевремя являлись А.М. Ладыжевский, С.Б. Крылов, В.Э. Грабарь, С.А.Малинин, П.Е. Казанский, В.Г. Храбсков и некоторые другие.Существует и иной взгляд на природу коллизионной нормы.
Оннесколько отличается и от частноправовой и от публично-правовой оценки еёприроды.Л.П.Ануфриевапришлаквыводу,чтоюридическаяприродаколлизионных норм состоит в том, что в них сочетается как публичноправовые, так и частноправовые элементы, причем, частноправовыепервичны, а публично-правовые вторичны и по существу носят производныйот частноправового характера173.«Коллизионная норма - отмечает Л.П. Ануфриева,- санкционируетприменение иностранного права в пределах конкретной национальнойюрисдикции. Данное санкционирование имеет свою международно-правовуюоснову: «международную вежливость» в предшествующие века или принцип171В современной англоязычной литературе вопрос о частноправовой или публично-правовой природеколлизионной нормы не рассматривается. По нашему мнению, это происходит потому, что в этих странахотсутствует деление права на публичное и частное.
См.: Кузнецов М.Н. Введение в международное частноеправо: теоретико-правовое исследование. РУДН. Москва, 2014. 288с. Вместо этого учёные,рассматривающие коллизионное регулирование, обращают внимание на публичные и частные интересысторон. См. раздел «B. Защита или предпочтение публичных интересов» в книге: C.M.V. Clarkson & Jo Hill.The Conflict of Laws. 4th ed. Oxford University Press.
2011. 538 p. Р.12-18.172Брун М.И. Введение в международное частное право. П., 1915. С.129173Ануфриева Л.П. Международное частное право: в 3-х т. Том 1. Общая часть: Учебник. М.: ИздательствоБЕК, 2002. 288с. С.168-217.115сотрудничества как общепризнанную норму международного публичногоправа в современном мире.
Таким образом, указанное является предпосылкойколлизионных норм, а следовательно, и наличия в них публично-правовогоэлемента.Ввиду«междувластныеэтогоговоритьотношения»былоотом,бычтоонинеправомерно,регулируюттаккаквдействительности подобный объект регулирования у рассматриваемыхнорм отсутствует- каждое государство выражает только свою волю вотношении согласия применять на своей территории в соответствующихусловиях иностранный правопорядок. Коллизионные нормы отражают, содной стороны, существование различий и многообразие правопорядковгосударств, а с другой - взаимодействие национальных правовых системгосударств»174.Последнее, а именно, взаимодействие национальных правовых системгосударств ставит вопрос о функциях коллизионной нормы в структуремеждународного частноправового отношения.Среди таких функций можно назвать следующие.•Регулятивная функция, которая заключается в том, что она служитоснованием применения материального, а иногда и коллизионного праваиностранного государства или системы норм международного соглашения.Примером осуществления регулятивной функции коллизионной нормыможет служить часть 3 ст.
1186 ГК РФ175: «Если международный договорРоссийскойФедерациисодержитматериально-правовыенормы,подлежащие применению к соответствующему отношению, определение наоснове коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностьюурегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается».174Ануфриева Л.П. Международное частное право: в 3-х т. Том 1. Общая часть: Учебник. М.: ИздательствоБЕК, 2002. 288с. С.173.175Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 04.10.2010) //Консультант Плюс. Законодательство.116Такую же регулятивную функцию выполняет норма 1188 ГК РФ176: «Вслучае, когда подлежит применению право страны, в которой действуютнесколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая всоответствии с правом этой страны.
Если невозможно определить всоответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежитприменению, применяется правовая система, с которой отношениенаиболее тесно связано».Рассуждая о регулятивной функции коллизионной нормы, некоторыеученые усматривают лишь опосредованный характер такой функции. Такнемецкий ученный Л.Раапе пишет: «Устанавливая материальную норму,законодатель сам непосредственно регулирует таким путем лежащее в еёоснове жизненное отношение… Устанавливая же коллизионную норму,законодатель регулирует имеющееся в виду жизненное отношение лишьопосредованно, именно путем указания того правопорядка, из которогодолжна быть взята материальная норма»177.Кроме опосредованного, а не основного регулирования, которымзанимается коллизионная норма, в научной литературе была также высказанамысль о том, что вообще вся регулятивная функция коллизионной нормызаканчивается нахождением для решения спорного дела компетентногоправа, чаще всего материального.«Регулирующее действие коллизионной нормы, - утверждал А.Б.Левитин,-выражаетсявсложном,трудномпроцессевыборасоответствующего права… Но сделав это дело, избрав необходимый закон,коллизионная норма уже прекращает свое регулирующее действие.Регулирование в дальнейшем производят только нормы материальногоправа»178176Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
