Диссертация (1155541), страница 20
Текст из файла (страница 20)
1209 ГК РФ]143.- «Если право страны места учреждения юридического лица содержитособые требования в отношении формы договора о создании юридического141Кузнецов М.Н. Международное частное право: общая часть. М.: РУДН, 2015. 300с. С.98.C.M.V. Clarkson & Jo Hill. The Conflict of Laws. 4th ed. Oxford University Press. 2011. 538 p. Р.2.143Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017).Режим доступа: СПС «Консультант плюс».142106лица или сделки, связанной с осуществлением прав участника юридическоголица, форма таких договора или сделки подчиняется праву этой страны»[часть 2 ст.1209 ГК РФ]144.-«Гражданскаяправоспособностьфизическогоилиюридическогоопределяется его личным законом» [ст.
1196 ГК РФ]145.-«Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняетсяправу страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимогоимущества, которое внесено в государственный реестр в РоссийскойФедерации, российскому праву» [часть 4 ст.1209 ГК РФ]146.-«Выход произведения в свет определяется в соответствии стребованиями ст.6 Всемирной конвенции об авторском праве147» [издоговора издателя с автором].Из приведенных в качестве примера коллизионных норм видно, что ониносят отсылочный характер и в них нет классической гипотезы, диспозициии санкции, зато присутствует объем нормы – т.е.
регулируемые нормойотношения, и привязка [формула прикрепления], т.е. указание на то, какоеправо должно быть применено в дальнейшем для регулирования указанных вобъеме нормы отношений.В учебной и научной литературе по международному частному правуможно встретить точку зрения, в соответствии с которой коллизионныенормы, яко бы также имеют трехчленную структуру148. Утверждается, чтосуществует логические коллизионные нормы, в которых третья часть нормы- санкция прячется в сфере частного права, а первые две гипотеза и144Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред.
от 28.03.2017).Режим доступа: СПС «Консультант плюс».145См. там же.146См. там же.147Всемирная конвенция об авторском праве, пересмотренная в Париже 24 июля 1971 года // Бюллетеньмеждународных договоров. N 1, январь, 2014.148Международное частное право: учеб./ отв.ред. Г.К. Дмитриева.3-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект,2012. 656с. С.109-110.107диспозиция есть не что иное как объем и привязка реальной [не логической]коллизионной нормы.Такой взгляд на коллизионную норму, хотя и допустим, но все же, неотражает сути, характера и значения коллизионных норм. Правильнее, намой взгляд, понимать такой подход как попытку восполнить невниманиетеории права к анализу явлений международного частноправового характера,которые пока что мало волнуют как наших, российских, так и зарубежныхтеоретиков права.Несколько иное представление о коллизионной норме и её структуреможно встретить в зарубежной литературе об МЧП149.«Коллизионные нормы своей структурой направлены на применениетого права, которое имеет тесную связь со сторонами по делу либо соснованием иска» - пишут в своих учебниках современные англоамериканские правоведы и продолжают: «Это, по всей видимости, говорит отом, что если суд достаточно тесно связан со сторонами и основаниемиска, чтобы оправдать свою юрисдикцию, его право будет считаться тесносвязанным правом [its law would be a closely connected law], имея в виду, чтовсе прочие суды могут также применять своё право [meaning that all courtcould apply their own law].
Это будет проще, дешевле и белее точно, чемпытаться применять иностранное право»150.Как видно, здесь явно просматривается процессуальный подход кпонятию и строению коллизионной нормы.«Соответственно, мало сомнений в том, что в некотором смыслесегодня именно правила о подсудности являются самыми важными», продолжают они, – «Как только вопрос о подсудности решен – это149Bernard Audit. Louis d’Avout. Droit international privé. 6 ed. Economica. Paris, 2010.
1013 p. P.125-180.;Marie-Laure Niboyet, Jerud de Jeouffre de la Pradelle. Droit international privé. 2-ed. Paris, 2009. 792 p. P.125136.; Yvon Loussouarn, Pierre Bourel, Pascal de Vareilles-Sommières. Droit international privé. 9 ed. Dalloz. Paris,2007. 1025 p. P. 114-137.; Hartley Trevor C. International Commercial Litigation: Text, Cases and Materials inPrivate International Law.
Cambridge, 2012. 962 p. P.5-88.150C.M.V. Clarkson & Jo Hill. The Conflict of Laws. 4th ed. Oxford University Press. 2011. 538 p. Р.9.108означает конец обсуждения содержательной части большинства дел», - идалее, – «Коллизионные нормы, с другой стороны, задуманы для того, чтобыбыть более эксклюзивными, в том числе, они ориентируют на принятиеодногоприменимогоправа,обычнонаиболеесоответствующегосложившейся ситуации»151. [to be more exclusive in the sense of leading to onlyone approach law, generally the most appropriate law].Проследим строение коллизионных норм на конкретных примерах:- Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению ксамой сделке.
«Форма сделки» в этой коллизионной норме является еёобъемом. «Подчиняется праву страны, подлежащему применению к самойсделке » - это привязка.-Выходпроизведениявсветопределяетсявсоответствиистребованиями ст.6 Всемирной конвенции об авторском праве. Здесь объемколлизионной нормы – это «выход произведения в свет».Произведениепризнается вышедшим в свет, если соблюдены требования ст.6 Всемирнойконвенции об авторском праве.
Это означает, что «выход в свет» привязан[прикреплен] к требованиям на этот счет международного соглашения.По приведенным примерам коллизионных норм можно определить ихвиды.В одних случаях в норме содержится указание на применимое правоконкретной страны или конкретного международного соглашения. Такаянорма – называется односторонней коллизионной нормой. Пример:- К договорам в отношении находящихся на территории РоссийскойФедерации земельных участков, участков недр и иного недвижимогоимущества применяется российское право [часть 2 ст.1213 ГК РФ]152.
Как и в151C.M.V. Clarkson & Jo Hill. The Conflict of Laws. 4th ed. Oxford University Press. 2011. 538 p. Р.9.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 04.10.2010) //Консультант Плюс. Законодательство.152109предшествующих примерах здесь применимое право четко определенно: этороссийское гражданское право.- Выход произведения в свет определяется в соответствии стребованиями ст.6 Всемирной конвенции об авторском праве. Здесь «выходпроизведения в свет» привязан конкретно ко Всемирной конвенции обавторском праве и ни к какому иному международному соглашению илиправу какого-либо государства.Примером двусторонних коллизионных норм являются следующие:- «Гражданская дееспособность физического лица определяется еголичным законом» [ст.1197 ГК РФ]153.- «Право собственности и иных вещных прав на недвижимое идвижимое имущество, их осуществление и защита определяется по правустраны, где это имущество находится» [часть 1 ст.1205 ГК РФ]154.- «Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применениюк самой сделке» [часть 1 ст.1209 ГК РФ]155.- «Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другимзаконом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применениюправе к договору применяется право страны, где на момент заключениядоговора находится место жительства или основное место деятельностистороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значениедля содержания договора» [часть 1 ст.1211 ГК РФ]156.Почему эти нормы называются двусторонними? Потому, что конкретнаяправовая система здесь не названа.
Не указано право конкретной страны иликонкретного международного соглашения.С одной стороны, это может быть право истца [заявителя], а с другойправо иного государства или даже международного соглашения: право153Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 04.10.2010) //Консультант Плюс. Законодательство.154См. там же.155См. там же.156См. там же.110ответчика [заинтересованного лица], право страны или совокупности норммеждународного соглашения, наиболее тесно связанного с рассматриваемымв суде [арбитраже] делом.Вангло-американскойправовойлитературеприрассмотрениианалогичных проблем появляется и формируется новый принцип МЧП –принцип исполнений законных ожиданий сторон.
Его [принцип] связывают с«принципомавтономииволисторон»,которымэтистороныневоспользовались157.В книге профессоров Кларксона и Хилла этому посвящен специальныйраздел158. Они пишут: «Если стороны не избрали применимое право,регулирующее договорные отношения, то согласно английской коллизионнойнорме будет применено право страны, с которой данные отношения имеютнаиболее тесную связь»159.Итак, приведенные примеры коллизионных норм показывают, что взависимости от формулировки привязки они по своей форме могут бытьодносторонними или двусторонними.Ряд ученных полагает, что односторонняя коллизионная норма всегдаотсылает к материальному праву соответствующей страны160.
Напримерпрофессор Лунц Л.А. подчеркивал, что коллизионная норма вместе с тойматериально-правовой нормой, к которой она отсылает, образует настоящееправило поведения для участников гражданского оборота161.157Peter Edward Nygh. Autonomy in International Contracts. Oxford: Clarendon Press, 1999. P.209-210, 247.C.M.V. Clarkson & Jo Hill. The Conflict of Laws. 4th ed. Oxford University Press. 2011. 538 p. Р.10-12.: PeterEdward Nygh. The reasonable expectations of the parties as a guide to choice of law in contract and in tort //Collected courses of the Hague Academy of International Law.
Vol.251. Hague Academy of International Law.1995. P.376.159C.M.V. Clarkson & Jo Hill. The Conflict of Laws. 4th ed. Oxford University Press. 2011. 538 p. Р.10-11.Следует при этом отметить, что эта позиция английских судов и правовой доктрины оказала существенноевлияние на редакцию ст.4 Регламента о праве применимом к договорным обязательствам - т.н. РегламентРим I.160Ерпылёва Н.Ю. Международное частное право: учеб. М.: Изд. Проспект, 2004.560с.С.131-136.В частности, автор пишет: «Следует ещё раз подчеркнуть, что специфика коллизионной нормы состоит втом, что она не регулирует непосредственно прав и обязанностей сторон правоотношения, а лишь позволяетвыбрать подлежащее применению материальное право».
С.136.161Лунц Л.А. Международное частное право. Общая часть. М., 1970. С152-154.158111Аналогичную точку зрения высказал и профессор Богуславский М.М.,который писал: «Поскольку коллизионная норма – эта норма, определяющая,право какого государства должно быть применено к соответствующемуправоотношению,т.е.нормаотсылочногохарактера,еюможноруководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыминормами, к которым она отсылает …»162.Более правильную позицию, на мой взгляд, занимали профессораПеретерский И.С.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
