Диссертация (1155541), страница 19
Текст из файла (страница 19)
Такойподход приводит к тому, что если в Европе и у нас МЧП - это прежде всегоколлизионное право, то в США и Англии конфликтное право сводится кметодологии решения спора.Глава II. РОЛЬ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ В ПРЕОДОЛЕНИИМЕЖДУНАРОДНЫХ ЧАСТНОПРАВОВЫХ КОЛЛИЗИЙ§ 1. Понятие коллизий в МЧП, строение, виды и функцииколлизионных нормПерефразируя известный постулат о том, что в праве все начинается снормы права и ею же все заканчивается, можно утверждать, что в МЧП всеначинается с коллизионной нормы и ее действием все заканчивается.КоллизионныеосновыМЧПявляютсясердцевинойвсегомеждународного частного права.
Их значимость настолько велика, что до сихпор в целом ряде стран все международное частное право называют«коллизионным правом». В англо-американской правовой литературе этосвязывают с тем, что оно [МЧП] «связано с делами, в которых стороны илииные соответствующие элементы [other relevant issues] связаны с более чемодной страной»135. А один из самых авторитетных и наиболее частоцитируемых западных учёных – Альберт Вэнн Дайси писал: «Жизненноважным вопросом, который необходимо решить, является вопрос о выборесистемы права, к которой необходимо прибегнуть в делах, содержащихиностранный элемент, и нормы для определения ограничений юрисдикции,осуществляемой соответствующим английским или иностранным судом»136.Коллизии [от лат. сollisio- столкновение] в праве возникали всегда,когда в результате научно-технического или хозяйственно-политическогоразвития той или иной страны обнаруживалось расхождение старых правилрегулирования общественных отношений с теми, которые складывались всвязи с возникновением новых реалий жизни.
Старые нормы правапротиворечили135новым,предназначеннымдляболееэффективногоC.M.V. Clarkson & Jo Hill. The Conflict of Laws. 4th ed. Oxford University Press. 2011. 538 p. Р.3.Цит. по Scott A.W. Private International Law: Conflict of Laws. 2nd ed. London; Macdonald and Evans, 1979.316 p. P.1.136101воздействия на соответствующую сферу общественного бытия. Такиеколлизии получили название интертемпоральных [межвременных] коллизий.Кроме них во внутригосударственной жизни в гражданском оборотенередко встречаются коллизии правовых норм, порождаемых иерархиейнормативных актов, а именно, действующих законов, постановлений,распоряжений, указов, инструкций, положений и иных подзаконных актов.Имеют место коллизии, которые возникают вследствие федеративногоустройства того или иного государства.Например, законы отдельных Швейцарских кантонов и в еще большейстепени обычаи могут противоречить как друг другу, так и федеральнымнормамправаШвейцарии.НормативныеактыотдельныхштатовСоединенных Штатов Америки или республик и областей, входящих вРоссийскую Федерацию, могут при регулировании одних и тех жеобщественных отношений противоречить и друг другу, и федеральномунормативно-правовому акту.
Налицо интерлокальные, межобластные ивнутрифедеральные коллизии норм, регулирующих один и тот возникший вреальной жизни вопрос137.Международное частное право в ряде случаев занимается решениемэтих вопросов, однако главное свое предназначение видит в разрешенииколлизий правовых систем разных государств138, возникающих в процессереального международного общения, т.е. вытекающих из взаимодействиястран и народов между собой в различных сферах международной жизни.Можно сказать, что правовая коллизия – это основополагающая категориямеждународногочастногоправа,вызваннаякжизниобъективносуществующим различием в регулировании одних и тех же отношений137Более подробно по этой теме см.: Коллизии законодательных, интерпретационных,правоприменительных актов: доктрина, практика, техника преодоления // Юридическая техника.Ежегодник.
№11. Нижний Новгород, 2017. 780 с.138Ошибочным представляется мнение о том, что «коллизия права в международном частном праве- этопрежде всего коллизия между материальными нормами национального частного права… разныхгосударств.»-См.Международное частное право: учеб.\отв.ред. Г.К. Дмитриева.-3-е изд. перераб. и доп.-М.:Проспект, 2012. 656с. С13.102национальным гражданским, семейным, трудовым, и иными отраслями праваразных государств.Болеетого,разрешениетакойколлизииявляетсянеобходимойпредпосылкой объективного рассмотрения и решения конкретного спорамежду конкретными сторонами, тяжущимися в суде общей юрисдикции илиарбитражном суде, в том числе международном.Существуетмножествопричин,почемувозникаютколлизиивмеждународном частном праве.
Специалисты выделяют две главные139.Во-первых,причинакроетсявособенностирегулируемыхмеждународным частным правом отношений, то есть в самом предметеМЧП.Здесь всегда присутствует иностранный элемент, т.е. производнаяиной правовой системы сущность, которая связывает спорное отношение не содной, а с двумя и более правовыми системами государств и даже ссовокупной системой норм, содержащихся в том или ином международномсоглашении140.Потенциально спорное отношение может быть урегулировано правомкаждой из втянутых в конфликт правовых систем или соответствующегомеждународного соглашения, чей иностранный элемент обнаружен судьёй[арбитром] при рассмотрении дела по существу или даже на более раннихстадиях движения дела.Во-вторых, объективно существующие и сохраняющиеся, несмотря наусилия по унификации, предпринимаемые как на региональном, так и на139Дмитриева Г.К.
Понятие международного частного права// Международное частное право: учеб.\отв.ред.Г.К. Дмитриева.-3-е изд. перераб. и доп. М.:Проспект, 2012. 656с. С13.140Впервые чёткое легальное определение «иностранного элемента» было сформулировано профессоромМ.Н. Кузнецовым в 1991 году в его работе «Международное частное право: общая часть». «Иностранныйэлемент – это производная иной правовой системы сущности, придающая данному имущественному,личному неимущественному, семейному, трудовому или процессуальному отношению качественно новуюсоциальную окраску, проявляющуюся в связанности указанного отношения с внешним миром». См.:Кузнецов М.Н. Международное частное право: общая часть.
Учебное пособие. М.: УДН, 1991. 69с. С.26-27.;См. также главу 6 «Идентификация «иностранного элемента» в правоотношениях международногочастноправового характера» в книге: Кузнецов М.Н. Введение в международное частное право: теоретикоправовое исследование. М.: РУДН, 2014. 288с. с.68-88.103универсальном уровне, различие в подходе к решению одних и тех жевопросов во внутреннем праве разных государств.Это означает, что одним и тем же фактическим обстоятельствамспорного дела право разных государств может дать через судебное[арбитражное] разбирательство разную оценку, которая неизбежно повлияетна результат рассмотрения указанного дела по существу.В международном частном праве по форме проявления приняторазличать два вида коллизий:•положительные коллизии;•отрицательные коллизии.Положительные коллизии обнаруживаются в процессе рассмотрениядела при таких обстоятельствах, когда каждая из коллидирующих правовыхсистем считает именно себя компетентной для рассмотрения данного спора.Она как бы, действуя со знаком «+», притягивает и вовлекает именно в своюправовую орбиту рассмотрение всего комплекса возникших спорныхправоотношений сторон.Отрицательные коллизии, обнаруживаются в процессе рассмотрениядела при таких обстоятельствах, когда каждая из коллидирующих правовыхсистем считает себя некомпетентной для принятия к рассмотрению в своихправовых рамках данного спора.Она как бы, действуя со знаком «-,»отталкивает от себя саму возможность применения своих норм к данномуспорному отношению.От положительных и отрицательных коллизий следует отличать т.н.скрытые [латентные] коллизии.
Они обнаруживают себя не в связи с формой,которую они принимают, а при более углубленном рассмотрении дела посуществу. При разрешении их возникает одна достаточно сложная проблема- проблема квалификации самой коллизионной нормы и её частей, о чембудет сказано ниже.104В центре любых коллизий правовых систем: видимых, латентных,положительных, отрицательных всегда стоит коллизионная норма.Этоизумительноепосвоейкрасоте,формеифилософскомусодержанию правило поведения, которое среди других правовых норм неимеет себе равных по той роли и значимости, которую оно играет вупорядочении многообразных и часто весьма запутанных отношений,рожаемых самой жизнью.Ни одна правовая норма ни в одной правовой системе не вызывала стольбурных дискуссий по поводу самой себя, какое вызывала и вызываетколлизионная норма.Коллизионная норма носит отсылочный характер.
Сама по себе она нерешает возникший спор, но без неё этот спор решить и вовсе невозможно.Отсылочный характер коллизионной нормы уже сам по себе ставитперед исследователем целый ряд дополнительных вопросов, которые невозникают при анализе иных норм: материальных, процессуальных,технических, организационных.Вот некоторые из них:•Прекращается ли действие коллизионной нормы после того, какприменимое право для решения спора с её помощью установлено?•Какими признаками нормы права данное правило поведенияобладает?•Если это норма права, то каков её состав?•Где содержится её гипотеза, диспрозия и санкция?•Какой характер носит это правило поведения: диспозитивный,императивный или иной?•К какому праву отсылает коллизионная норма: только кматериальному [т.е.
к материальной норме права], только к процессуальному,только коллизионному или ко всей иной, нежели собственная система правав целом?105•Иная система права — это только право иного государства илитакже инормымеждународногосоглашения,например,системанорм,регулирующих международную охрану интеллектуальной собственности[авторские права, патентные права, смежные права]?•правоваяКоллизионная норма со всеми её особенностями — это публичнонорма,обращеннаякпубличнойвластииногосубъектамеждународного права, или частноправовая? Какова её природа?Не на все поставленные вопросы теория международного частного правадала убедительный ответ.
Однако главное и наиболее важное можно назватьуже сегодня. Это касается определения, состава, видов и природыколлизионной нормы. Определим коллизионную норму.Коллизионная норма – это правило поведения, сформулированное внациональном или международном источнике права и указывающее на то,право какой страны или международного соглашения подлежит применениюк данному спорному правоотношению. Не текстуально, а по смыслу такоеопределение даёт в многочисленных работах по МЧП профессор КузнецовМ.Н.141Однако в зарубежной правовой литературе чаще всего встречается иноеопределение коллизионной нормы: «Нормы, определяющие, какое право судприменяет в деле, содержащем иностранный элемент, называютсяколлизионными нормами»142.- «Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применениюк самой сделке» [часть 1 ст.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
