Диссертация (1155541), страница 22
Текст из файла (страница 22)
от 04.10.2010) //Консультант Плюс. Законодательство.177Раапе Л. Международное частное право. М., 1960. С.15.178Левитин А.Б. К вопросу о предмете международного частного права // Правоведение, 1959. №3. С.96.117Эту идею разделяют также некоторые зарубежные авторы. Вот чтопишет английский правовед П.Норт: «Функция международного частногоправа считается выполненной, когда избрана подлежащая применениюправовая система.
Нормы МЧП не предполагают, прямого разрешенияспорного вопроса, и в этом смысле можно сказать, что коллизионное правонапоминает бюро информации на железнодорожном вокзале, где пассажирможет узнать о том, с какой платформы отправляется поезд»179.С таким подходом к международному частному праву, конечно же,нельзя согласиться. Кроме коллизионных норм, в МЧП имеются:180•Специальные материальные и процессуальные нормы внутреннегоправа, предназначенные для регулирования МЧП - отношений, например,содержащиеся в Законе о правовом положении иностранных граждан в РФ2002г.•Материальные и процессуальные правила поведения общегохарактера, содержащиеся во внутренних источниках, которые применяютсятолько совместно с той коллизионной нормой, которая к ним отсылает.•Материальныесодержащиесявипроцессуальныемеждународныхисточниках,правилаповедения,предназначенныхдлярегулирования МЧП - отношений, т.н.
норм прямого действия, например,содержащихся в Венской конвенции о договорах международной куплипродажи товаров 1980г.181 или Римской конвенции о праве, применимом кдоговорным обязательствам 1980г. с последующими изменениями идобавлениями: Рим I [2008г.]182.179Chesire, North and Fawcett: Private International Law. 15th ed. Oxford, 2017. P.235.Такой нормативный состав МЧП обоснован в работах профессора М.Н. Кузнецова. См.: Кузнецов М.Н.Введение в международное частное право: теорико-правовое исследование. М.: РУДН, 2014.
288с. С.89-97.181Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980г. // Сборникмеждународных договоров СССР и Российской Федерации. Выпуск XLVII, 1994 г. с. 335-357.182Regulation (EC) № 593/2008 of the European Parliament and of the Council of 17 June 2008 on the lawapplicable to contractual obligations. OJ L 177.4.7.2008. p.6-16.180118Встать на точку зрения английских правоведов — это значит отказатьмеждународному частному праву в том, что оно представляет собой правовоеявление.Регулятивная функция коллизионной нормы в литературе иногдадетализируется. Происходит осмысление отдельных наиболее ярких стадийэтого регулятивного процесса. Вычленяют отсылочную и разграничивающуюфункции коллизионной нормы.Отсылочная функция, заключается в том, что решению спорноговопроса в суде [арбитраже] на основе своего или зарубежного компетентногоматериального права предшествует отсылка к этому праву соответствующейколлизионной нормой.
Примером может служитm целый ряд норм,сосредоточенных в разделе VI части III [главы 66-68] ГК РФ.- «К договорам в отношении находящихся на территории РоссийскойФедерации земельных участков, участков недр и иного недвижимогоимущества применяется российское право» [часть 2 ст.1213 ГК РФ]183.- «Право собственности и иные вещные права на недвижимое идвижимое имущество определяются по праву страны, где это имуществонаходится» [ст.1205 ГК РФ]184.- «К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда,применяется право страны, где имело место действие или иноеобстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещениивреда.
В случае, когда в результате такого действия или иногообстоятельства вред наступил в другой стране, может быть примененоправо этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен былпредвидеть наступление вреда в этой стране» [часть 1 ст. 1219 ГК РФ]185.183Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017).Режим доступа: СПС «Консультант плюс».184См.
там же.185См. там же.119- «К обязательствам, возникающим вследствие неосновательногообогащения, применяется право страны, где обогащение имело место»[часть 1 ст.1223 ГК РФ]186.Отсылочная функция в действии коллизионных норм наглядноприсутствует и в зарубежном коллизионном праве. Например, английскиеправоведы Кларксон и Хилл пишут: «Незавещанное наследство движимогоимущества регулируется законом домициля умершего на день смерти»187.Это вытекает и из решений судов общего права, и канцлерских судов,современных Высоких судов Англии [High Courts].Разграничивающаяразграничениюфункциянациональныхколлизионныхправовыхсистемнормилисводитсясистемкнорм,содержащихся в международных соглашениях по вопросам частного права.В ряде работ случаи урегулирования споров о подлежащем применениюправеназывают«пограничными»,асамиколлизионныенормы–«разграничивающими»188.Выводы1.Можно утверждать, что в МЧП всё начинается с коллизионнойнормы [далее К.н.] и её действием всё заканчивается.
Именно она помогаетрешить вопрос о выборе системы права, к которой необходимо прибегнуть, ио норме, ограничивающей юрисдикцию своего или иностранного права [обэтом см. гл. III диссертации].Я определяю «коллизию» как основополагающую категорию МЧП,вызванную к жизни объективно существующим различием в регулировании186Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017).Режим доступа: СПС «Консультант плюс».187C.M.V. Clarkson & Jo Hill. The Conflict of Laws. 4th ed. Oxford University Press. 2011.
538 p. Р.11.188Раапе Л. Международное частное право. М., 1960. С.48.120одних и тех же отношений национальным гражданским, семейным,трудовым и иными отраслями права различных государств [стр. 89-90].Из множества причин возникновения коллизий я выделяю две главные:•особенность регулируемых МЧП отношений: в них всегдаприсутствует иностранный элемент;•сохраняющееся различие в подходе к решению одних и тех жевопросов во внутреннем праве разных государств.Кроме видимых положительных и отрицательных коллизий существуютт.н.
латентные [скрытые коллизий]. В центре всех коллизий стоит правило,определяющее право какой страны или международного соглашенияподлежит применению для решения обнаруженных коллизий.2.Коллизионная норма состоит из объёма [operative fact] и привязки[connecting factor]. Ошибочно полагать, как это считает современная теорияправа, что К.н. имеет трёхчленную структуру.По видам коллизионные нормы бывают односторонними [2.2 ст.1213 ГКРФ, ст. 6 Всемирной конвенции об авторском праве] и двусторонними [ст.1197, ч. 1 ст.
1205, ч. 1 ст. 1209 ГК РФ].Похарактерурегулированияобщественныхотношенийследуетразличать как диспозитивные [ ч. 1 ст. 1187 ГК РФ], так и императивные [ст.1193, ч. 1 ст.1195 ГКРФ] нормы [стр. 99-102], а по выполняемым имифункций – регулятивную [ ч.3 ст.1186 ГК РФ], отсылочную [ч.2 ст.1213, ст.1205., ч. 1 ст. 1223 ГК РФ] и разграничивающую, т.е. помогающуюразграничить национальные правовые системы .Я считаю, что существует и четвертая функция К.н., а именно,«согласительная»,позволяющаявцеляхпреодоленияправовойнеопределённости и выхода из коллизий правовых систем согласовать их[систем] коллизионные нормы, претендующие на применение именно имиуказанного права.121§2.
Отсылка, обратная отсылка, дальнейшая отсылкаВ предыдущем параграфе настоящей главы было отмечено, что одной изфункций коллизионной нормы является отсылочная функция, котораязаключается в том, что решению спорного вопроса в суде [арбитраже] наоснове своего или зарубежного компетентного материального правапредшествует отсылка к этому праву соответствующей коллизионной нормы.В качестве примера мною были приведены ст. 1205, 1213, 1219, 1223 и целыйряд других норм ГК РФ.Зададимся вопросом, а нужна ли в праве вообще какая-то отсылка?Сегодня в мире насчитывается более 200 государств, обладающихсуверенитетомиимеющихсвоюсобственнуюсистемуправа,приспособленную для опосредования возникающих внутригосударственныхобщественных отношений.Эти отношения развиваются, усложняются, совершенствуются и,опосредованные внутренними нормами права, все же, как правило, неуспевают за еще более бурным процессом взаимодействия с иными странамии народами в сфере экономики, политики, торговли, личных и семейныхсвязей, культуре, образовании, науке.При таких обстоятельствах в каждом отельном государстве неизбежновозникаетпотребностьсоздатьвсвоёмправетакоймеханизмвзаимодействия с окружающим миром, который позволил бы обращаться копыту регулирования общественных отношений, накопленному в другихстранах и закрепленному в их правовых системах.
Эта потребностьреализуетсячерезколлизионнуюнорму,котораяпомогаетнайтикомпетентный правопорядок для разрешения возникшего из международногообщения спора, объективное решение которого может быть связанно как сприменением своего, так и зарубежного права.122У западных, главным образом английских юристов, можно встретить наэтот счёт следующие рассуждения: «Почему английский суд долженприменять иностранное право? Если стороны выбрали для разрешенияспора Англию, то вполне логично применение английского права. Однакосуществует несколько причин, почему необходимо применить иностранноеправо, а не английское»189.Среди этих причин наиболее часто встречаются следующие:1.
Достижение справедливости между сторонами, в литературеназываемое «коллизионной справедливостью» [conflicts justice], котораядостигается двумя путями:•исполнением намерений тяжущихся сторон [litigants];•исполнением законных ожиданий тяжущихся сторон.2. Защита или продвижение публичных интересов, «которые частопревосходят резонные ожидания сторон»190 [public interest trump thereasonable expectations of the parties].3.
Достижением единообразия решений. Это ещё одна причина, почемунеобходимо применять иностранное право или, по крайней мере, не всегдаприменять право суда. По мнению западных специалистов «именно этоможет привести к единообразию решений независимо от того, гдерассматривается спор»191.В деле с международными привязками суды двух или более стран могуткаждый применить свою юрисдикцию в соответствии со своим правом. Еслиэти суды каждый применит своё национальное право для решения дела, егорезультат может полностью зависеть от того, где происходило рассмотрение.Истец будет иметь преимущество, обладая возможностью выбрать суд, вкотором право будет наиболее благоприятным [простой пример доктрины189C.M.V. Clarkson & Jo Hill.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
