Диссертация (1155538), страница 46
Текст из файла (страница 46)
2 Закона 1965, который применимк МКА только в этой части, где содержится запрет на арбитражное урегулирование споров, связанных с определением статуса личности и вытекающих из семейных отношений. Помимо названных подходов Закон 2017 г. с целью приведения его в соответствиес современной международной договорной практикой отражает требование о форме арбитражного соглашения (ст. 7); правовой режим регулирования обеспечительных мер,выносимых в поддержку арбитражного разбирательства (раздел 7А) и другие позицииТипового закона ЮНСИТРАЛ, начиная с правил о том, как заключать арбитражное со-ICSID Case No.
ARB(AF)/07/01). URL: http://www.italaw.com/cases/446 (дата обращения: 14.06.2017)ICSID, Caseload Statistics on Africa. May 2017. P. 7-13.3 New dawn for South African arbitration. URL: https://www.africanlawbusiness.com/news/7948-new-dawnfor-south-african-arbitration (дата обращения: 28.08.2018)12172глашение, определять состав арбитража и решать вопросы, связанные с его компетенцией и масштабом вероятного вмешательства судов общей юрисдикции, до фактов признания и приведения в исполнение арбитражных решений1.Принятие закона 2017 г. ослабило позицию государственных судов, которые подействующему до недавнего времени единственному закону об арбитраже наделялисьширокими полномочиями в отношении арбитражного процесса.
Так, например, по Закону 1965 г. государственный суд мог; в ряде случаев пользоваться исключительнымправом избирать и утверждать арбитров или судей (ст. 12); мог отменить арбитражноесоглашение (ст. 3); вынести постановление о лишении конкретного спора свойств арбитрабельности; вынести постановление о прекращении действия арбитражного соглашения применительно к любому спору и т.д. Эти и другие положения позволяли затягивать разбирательства спорных вопросов, что вело к удорожанию арбитража для сторон.2 Некоторые из них сохранились и поныне. Так, в случае, когда одна сторона посленачала разбирательства на основе действительного арбитражного соглашения идет всуд (любой инстанции), другой стороне надлежит обратиться в суд и ходатайствоватьпрекратить производство и т.д.
В настоящее время помимо сказанного нужно отметить,что, хотя в 1976 г. ЮАР без оговорок присоединилась к Нью-Йоркской конвенции 1958г. «О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений», судвправе отказаться признавать и приводить в исполнение иностранное арбитражное решение по причине его противоречия «публичному порядку» ЮАР. Для обращения варбитраж (как и ранее), нужны действительная арбитражная оговорка или соглашениев письменной форме фиксированные в самом договоре или в отдельном соглашениимежду сторонами (ст.
1 Закона 1965 г.), компетенция арбитража по рассмотрению споразависит от их содержания. Разбирательство в арбитраже осуществляется либо единолично, либо коллегиально любым количеством арбитров. После рассмотрения дела арбитры выносят решение, являющееся окончательным и обязательным для сторон. Эторешение должно быть принято до окончания четвертого месяца со дня получения со-См.: Rebecca Browning. South Africa’s new International Arbitration Act No. 15 of 2017.
January 29, 2018.URL: https://globalarbitrationnews.com/south-africas-new-international-arbitration-act-no-15-2017/ (дата обращения: 03.09.2018). См. также: Ермакова Е.П. Международный коммерческий арбитраж в странах Африки: источники правового регулирования // Вестник международного коммерческого арбитража. - 2015.- № 2-1 (11-12). - С. 40-55.2 South African Law Commission. Project 94.
Domestic Arbitration. Report. May 2011. URL: http://www.justice.gov.za/salrc/reports/r_prj94_dom2001.pdf (дата обращения: 25.08.2018)1173гласия исполнять обязанности арбитра от последнего специалиста (ст. 23), оно принимается большинством голосов из числа присутствующих; отказ одного из арбитров подписывать решение фиксируется, однако на действительность последнего не влияет (ст.24) и т.д.Из рассмотренных положений, мы полагаем, можно заключить, что как хозяйственные споры между инвестором и его контрагентами, так и споры категории «инвестор-государство» могут рассматриваться в национальных арбитражах, поэтому считаем необходимым в общем виде очертить контур арбитражных учреждений, в которыхможет происходить такое урегулирование. Это: 1) арбитражи ad hoc, как уже отмечалось выше, создаваемые для урегулирования споров в рамках Закона 1965 г.; 2) арбитражные учреждения.
Среди них следующие:1) Арбитражный фонд Южной Африки (Arbitration Foundation of South Africa –AFSA1), созданный в 1996 г. и имеющий в настоящее время филиалы по всей ЮжнойАфрике, нацелен на рассмотрение коммерческих споров между любыми субъектами(представителями иностранных юридических лиц, гражданами ЮАР и иными организациями). В большинстве случаев на базе AFSA рассматриваются споры в рамках внутреннего арбитража, хотя AFSA выступила в роли МКА в более 20 делах.В 2015 г. AFSA и Шанхайский международный арбитражный центр создали Совместный Арбитражныйо центр Китая и Африки (China-Africa Joint Arbitration Centre CAJAC2), который в настоящее время служит основным учреждением для разрешенияинвестиционных споров с участием сторон из КНР и Африки3;2) Ассоциация арбитров (Association of Arbitrators, Йоханесбург)4, созданная в1979 г.
в целях обеспечения развития и более широкого использования арбитражныхразбирательств, а также подготовки компетентных кадров, компетентна выступать вроли «внутреннего» и международного арбитража. руководствуется Законами 1965 г. и2017 г., а также новыми Правилами ведения арбитражного разбирательства, вступившими в силу 1 января 2018 г.5,Arbitration Foundation of South Africa.
URL: http://www.arbitration.co.za/pages/cajac.aspx (дата обращения: 31.08.2018)2 China-Africa Joint Arbitration Centre. URL: http://www.shiac.org/CAJAC/index_E.aspx (дата обращения:31.08.2018 г.)3 Commercial arbitration in Africa: present and future. URL: https://www.herbertsmithfreehills.com/uk/grads/latest-thinking/commercial-arbitration-in-africa-present-and-future (дата обращения: 31.08.2018)4 Association of Arbitrators. URL: http://www.arbitrators.co.za/ (дата обращения: 03.09.2018)5 2018 Rules for the Conduct of Arbitrations. 2018 Edition Rules (1 January 2018). URL: http://www.arbitrators.co.za/wp-content/uploads/2018/05/2018.02.04-2018-Ed-Rules-1-Jan-2018-Rev-10-DB-CDB.pdf (дата обращения: 03.09.2018)11743) Африканский центр по альтернативному урегулированию споров (AfricaADR)1 был создан в 2009 г.
как региональный африканский центр по разрешению споров между коммерческими структурами африканских стран (ЮАР, Мозамбик и Маврикий) с целью обеспечения региона постоянно действующим арбитражем с квалифицированными специалистами для рассмотрения только коммерческих споров в соответствии с международными требованиями и создания благоприятных условий иностранным инвесторам за счет более эффективного и менее затратного правового механизмарешения коммерческих споров в регионе.. «Африка ADR» может использоваться в качестве «внутреннего» и международного арбитража и обеспечивать, как региональнаяструктура, нейтральность и интернационализм.2Изложенное позволяет сделать вывод о том, что реформирование арбитражногозаконодательства ЮАР за последние годы завершилось восприятием основных стандартов Типового закона ЮНСИТРАЛ 1985 г., однако заложенный в новом законе доступ кмеханизму урегулирования споров ограничивается для иностранных инвесторов законодательством о защите инвестиций, что, в свою очередь, может негативно отражатьсяна инвестиционном климате страны.3Установлено, что все споры, возникающие из инвестиционных отношений, являются частноправовыми, но их решение зависит от субъектного состава этих отношений.Если субъектами последних выступают равные партнеры (предприятие страны,принимающей инвестиции, и предприятие страны, осуществляющей капиталовложение), то споры между ними являются по сути гражданско-правовыми (хозяйственными),и их регулирование возможно национальным правом и в национальном арбитраже, выбор которых осуществляется по взаимному согласию сторон на этапе подготовки договора к заключению.Если субъектами инвестиционных отношений являются государство, принимающее инвестиции, и иностранный частный инвестор, то споры между ними, приобретаяПодробнее см.
по адресу https://uk.practicallaw.thomsonreuters.com/1-502-0889?transitionType=Default&contextData=(sc.Default)&firstPage=true&comp=pluk&bhcp=1(датаобращения:16.08.2018)иhttp://www.africaadr.com/ (дата обращения: 03.09.2018)2 Для сравнения см.: Беликова К.М., Ахмадова М.А. Международный коммерческий арбитраж в России:основные подходы к правовому регулированию деятельности.
// Законодательство. – 2015. - № 9. – C.59-66; Беликова К.М., Ахмадова М.А. Правовое регулирование и порядок осуществления «внутреннего»третейского разбирательства в России. // Законодательство. – 2015. - № 8. – С. 81-87.3 См. также: Akhmadova Maryam. The mechanism of investment dispute resolution within the BRICS countries // IV BRICS Legal Forum. Moscow 30.11.2017-1.12.2017.
Book of Abstracts. / Association of Lawyers ofRussia, 2018. – P. 32-37 (228 p.) URL: http://alrf.ru/news/izdan-sbornik-tezisov-iv-yuridicheskogo-forumastran-briks/ (accessed 30/05/2018)1175межгосударственный публичный характер, разрешаются на основании межправительственных соглашений, которые определяют применимое право и надлежащий органправосудия.По результатам изучения нормативной и институциональной составляющих деятельности по рассмотрению инвестиционных споров с использованием арбитража применительно к национальным правопорядкам установлено, что в исследуемых странахза некоторыми исключениями арбитражное законодательство соответствует основнымположениям Типового закона ЮНСИТРАЛ 1985 г.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
