Диссертация (1151156), страница 32
Текст из файла (страница 32)
Правовое урегулирование этих последствийв виде возложения мерэффективнеерешатьответственности на Руководителязадачипредотвращенияпозволило быпричинениявредаимущественным интересам участников правоотношений с Обществом –должником.В немецком законодательстве и правовой науке уделено существенноевнимание институту гражданско-правовой ответственности Руководителя GmbHв случае возникновения признаков состоятельности (неплатѐжеспособности)ОбязанностиGmbH.Руководителяпопредотвращениюнарушенияимущественных интересов участников гражданского оборота сформулированыследующим образом:« Порядок неплатѐжеспособности (Insolvenzordnung ) от 05.10.1994§ 15a. Долг заявления юридического лица и общества без образованияюридического лица(1) Если юридическое лицо становится неплатѐжеспособным илинесостоятельным, члены органа, осуществляющего представительство, илиликвидаторы должны подать заявление об открытии процедуры признаниянеплатежеспособности без необоснованного промедления, но не позднее чемчерезтринеделипосленаступлениянеплатѐжеспособностиилинесостоятельности.(4) Лишением свободы до трѐх лет или денежным штрафом наказываетсятот, кто подаѐт заявление не правильно или не своевременно или не подаѐтвообще в соответствии с абзацем первым предложением первым.
(5) Еслипреступник действует в случаях абзаца четвѐртого неосторожно, то наказание это лишение свободы до одного года или денежный штраф.»195« Закон «О GmbH»195Insolvenzordnung vom 05.10.1994 , §15.1, //http://www.gesetze-im-internet.de/inso/BJNR286600994.html166§ 64. Ответственность за платежи после неплатѐжеспособности илинесостоятельности.Руководители обязаны Обществу к возмещению платежей, которые былипроизведены после открытия неплатѐжеспособности или после установлениянесостоятельности Общества.
Это не имеет значение для платежей, которыесогласованы с тщательностью аккуратного делового человека после этой даты.То же самое обязательство возлагается на Руководителейпри платежахУчастнику, если они должны были вести к несостоятельности Общества, разветолько, если это не было известно при соблюдении указанной во второмпредложении тщательности.Правила§ 43 абзацы третий и четвѐртыйподлежат применению на право компенсации.» 196Определяющее значение для правомерности поведения Руководителя вкризисных условиях деятельностиGmbH является соблюдение им принципатщательности при общем управлении и надзоре за стабильной хозяйственнойдеятельностью и бизнес-процессами, в организации и соблюдении учѐтахозяйственной деятельности GmbH.К масштабу тщательности относятсяфункции по мониторингу экономического состояния Общества, обнаружениюпризнаковэкономическогоифинансовогокризисаиустановлениепроверочными методами прогноза дальнейшего существованияПоказателемдлянеплатѐжеспособностипроведенияпроверкивозможногоGmbH.состояниявозможно назвать момент, когда имеется дефицитсредств, не покрываемый средствами собственного капитала, или не самаясущественная по размеру задолженность не может оплачиваться своевременноиз-за отсутствия денежных средств в этот момент.
Если Руководитель нарушаеттакие проверочные обязанности и не обладает информацией о действительномположении дел, то он намеренно неправильно ведѐт дела. Наличие акта проверкитакже позволяет иметь прогноз состояния баланса задолженностей на основеинформации об актуальных поступлениях денежных средств.196GmbH-Gesetz, Abschnitt 5, § 64 // http://www.gesetze-im-internet.de/gmbhg/index.html167Если Руководитель, не имеющий достаточной компетентности в областифинансовой деятельности,действовална основе рекомендаций и советовнезависимого квалифицированного налогового консультанта, информируетконсультантаобовсехзначимыхобстоятельствахдеятельностиGmbHполностью и правильно, то в этом случае Руководитель не признаѐтся виновнымза несвоевременное уведомление о неплатѐжеспособности.
197Существует общее правило для Руководителя – подать заявление оботкрытии процедуры признания неплатѐжеспособности не позднее трѐх недельпосле наступления признаков несостоятельности или неплатѐжеспособности.Этот долг Руководителя для подачи заявления о неплатѐжеспособностиподлежит выполнению, независимо от обращения кредитора с ходатайством онеплатѐжеспособностиGmbH. Названный трѐхнедельный срок на подачузаявления Руководителя исчисляется с момента, когда он знал или должен былузнать о признаках несостоятельности GmbH.распространятьсяинаУчастниканеплатѐжеспособности Общества.ТакДанное правило можетGmbH,осведомлѐнногоо§ 15 Порядка неплатѐжеспособностипредусмотрено, что в таком случае каждый член органа управления, участникили член наблюдательного совета обязан направить РуководителюGmbHобращение об открытии процедуры признания неплатѐжеспособным . 198Состояние неплатѐжеспособности характеризуется неспособностью GmbHпроизвести платѐж при установлении срока этого платежа.
Положениенесостоятельности существует, если стоимость имущества GmbH не покрываетразмер его обязательств. Также является поводом для открытия процедурыпризнаниянеплатѐжеспособнымGmbHналичиепризнаковугрозынеплатѐжеспособности, т.е. вероятной невозможности произвести платѐж вустановленные сроки. Размер задолженности GmbH определяется по данным197Dr. Joachim Bauer. Die GmbH in der Krise. Rechtfragen der Unternehmenssanierung. DritteAuflage .
Münster : ZAP Verlag, 2010, S.349198Insolvenzordnung , § 15 // http://www.gesetze-im-internet.de/inso/BJNR286600994.html168торгового баланса Общества, который содержат необходимые сведения длявычисления и должен отражать отсутствие скрытых резервов у Общества.Далее § 64 абзац первый Закона «О GmbH» содержит запрет РуководителюнаоплатудолговОбществапослевозникновенияпризнаковегонеплатѐжеспособности. Цельэтой нормы состоит в сохранении такойимущественной массы GmbH,имеющего признаки неплатѐжеспособности,чтобывозможнобылопредотвратитьувеличениеразмераубытковиудовлетворить все требования кредиторов при последующем распределенииимущества должника (Status – Quo). Условием для возложения ответственностина Руководителя за запрещѐнные выплаты является открытие процедурыпризнания неплатѐжеспособности GmbH.Бауэра ( Joachim Bauer)По мнению профессораИоахимаугроза возложения ответственности за запрещѐнныевыплаты является наиболее значительной экономической опасностью дляРуководителя,которыйможетнеизбежатьэтогоприпродолжениихозяйственной деятельности Общества в условиях кризиса.
Более того,Руководитель,которыйпроизводитплатежиизимуществаGmbH,предполагается лицом, которое не вело хозяйственной деятельности Общества сожидаемой от него тщательностью. Исключительно в силу § 64 Закона «ОGmbH» именно на Руководителя возложено бремя доказывания совершениятаких платежей в интересах GmbH для сохранения имущественной массы. 199Существенным дополнением немецкого законодательства о банкротствеявляется Закон облегчения оздоровления предприятий (Gesetzzu weiterenErleichterung der Sanierung von Unternehmen – ESUG ) от 07.12.2011, вступившийв силу с 01.03.2012, которыйпредусматривает право GmbH на проведениемероприятий по улучшению финансового состояния Общества под контролемпредварительного конкурсного управляющего в течение трѐх месяцев.случае199возникновенияобстоятельств,которыемогут200привестиВкDr.
Joachim Bauer. Die GmbH in der Krise. Rechtfragen der Unternehmenssanierung. DritteAuflage . Münster: ZAP Verlag, 2010, S.335, 340200Gesetz zu weiteren Erleichterung der Sanierung von Unternehmen. BundesgesetzblattJahrgang 2011, Teil 1 Nr 64169несостоятельности или неплатѐжеспособности, Руководитель GmbH готовиттрѐхмесячный план мероприятий по оздоровлению Общества, которыйутверждается Общим собранием кредиторов и реализуется под наблюдением«предварительногоуправляющего по банкротству», избранного из составасамоуправляемойорганизации(Палаты)налоговыхконсультантов,бухгалтеров – ревизоров или адвокатов. В этом случае суд открывает дело побанкротству, но приостанавливает меры принудительного исполнения сроком натри месяца, а сделкис участием GmbH совершаются Руководителем содобрения предварительного управляющего, независимого от Общества.Вопределѐнных случаях доли участия в уставном капитале GmbH могут бытьпереданы в залог собранию кредиторов Общества на период реализации планаего оздоровления, тем самым гарантируя имущественные интересы кредиторов(Debt-to-Equity Swap).
Выполнениеобеспечиваетсяплана по оздоровлению GmbH такжеконсультационнойифинансовойподдержкойнегосударственного фонда финансирования Stiftung Finanzverstand gGmbH.Кроме того, принятие плана оздоровления влечѐт сокращение срока исковойдавности до одного года по требованиям, которые могут быть заявлены на датуоткрытия судом дела о банкротстве Общества.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
