Диссертация (1151156), страница 36
Текст из файла (страница 36)
Bundesministerium der Justiz. Pressmitteilungenhttp://www.bmj.de/DE/.html184ошибки быть привлечѐнным к личной материальной ответственности. В этомслучае должную социальную и коммерческую роль выполняет D&O, придаваяуверенностиРуководителюдляпринятияпросчитанных,носмелыхстратегических решений. Будучи застрахованным лицом по полису D&O,Руководительвыступаетпсихологически подготовленным управленцемкоммерческиоправданнымстратегическимдействиям,кпринципиальнопродвигающим деятельность GmbH в условиях стремительно изменяющегосярынка.
И в этом случае неоправданный риск заметно снижается в силуназванного правила Кодекса корпоративного управления о солидарном участииРуководителя в возмещении имущественного вреда при страховом случае D&O.Общие условия совершения сделки, примерные условиязаключениядоговора обязательного страхования ответственности и рамки их применения,описания рисков иотдельнымивидамиособенные условия, дополняющие общие правилаобязательного страхования ответственности принятыОбщим Союзом немецкого рынка страхования для факультативного применениястраховыми организациями.
210Между тем, в тексте Закона о GmbH отсутствует императивная норма,обязывающая это хозяйственное общество иметь действующий договор D&Oдля Правления и Руководителя, как отсутствует эта норма и в иных законах,регулирующих обязательное страхование ответственности. В этом смыслеможно рассматривать возрастание объемов D&O в Германии как отражениесостояния высокой культуры делового сообщества, баланса участниковкоммерческого оборота,интересы друг друга,иподдерживающих и уважающих экономическиекак потребность в формировании нового деловогообычая, основанного на признании принципов добросовестного исполнения,тщательного ведения дел и компетентного служения долгуорганамиуправления GmbH.210Gesamtverbandes der Deutschen Versicherungswirtschaft e.
V. Allgemeine VersicherungBedingungen für die Haftpflichtversicherungen . Stand April 2012 // http://www.gdv.de/wpcontent/uploads/2012/05/AHB_April_2012.pdf185Договор D&O имеет две защитных функции, одной из которых являетсяфинансовое покрытие согласованной страховой суммы в случае необходимостивозмещения причинѐнного вреда, так называемая «активная правовая защита»,ивторойфункциейявляетсявозможностьвыявлениястраховщикомнеобоснованных требований возмещения вреда со стороны третьих лиц, такназываемая «пассивная правовая защита». По практике применения договорзаключаетсяD&Oстраховой организацией с GmbH,которое становитсястрахователем по договору, а застрахованным лицом признаѐтся РуководительGmbH, риск имущественной ответственности за причинение вреда Обществуили третьим лицамкоторого становится застрахованным.
Уплата страховойпремии возлагается на GmbH, которое являетсядоговору D&O . Страховое обеспечениесторонывыгодоприобретателем поD&Oраспространяется на обепрофессиональной ответственности Руководителя:внутреннююответственность по возмещению имущественного вреда в связи с возможнымненадлежащим исполнением долга персоналомтребованиям персоналаGmbHили по возможнымк этому обществу (1), и внешнюю ответственностьРуководителя по возмещению вреда в связи с требованиямисо стороныучастников GmbH, его клиентов, потребителей и иных третьих лиц (2).ВозложениевнутреннейответственностиоснованонаисполненииРуководителем долга по ведению дел GmbH в соответствии с принципамидобросовестности, компетентности и тщательности.
Предпосылками длявозложениявнутреннейответственностиРуководителяявляются:1)егонеумышленные виновные действия, совершѐнные без намерений создатьнеблагоприятные последствия для GmbH ; 2) наличие имущественного вредаGmbHи 3) наличие причинной связи между этими виновными действиямиРуководителя и причинѐннымущербом.Поскольку имущественный вредпричинѐн GmbH, которое и является страхователем, то страховое возмещениеподлежит выплате Обществу как выгодоприобретателю по D&O. Однако, еслистрахователь претендует на страховое возмещение D&O по основанию186внутренней ответственности Руководителя, то бремя доказывания нарушенийРуководителем долга для признания такого права возлагается на GmbH.К числу урегулированных Законом оGmbHслучаев, влекущихвнутреннюю ответственность Руководителя, по которым применимо D&O,относятся следующие случаи:o представлениеложных сведений о вкладах в уставный капитал илирасходов по созданию Общества с целью учреждения последнего (§ 9аЗакона);o возврат участникам GmbH имущества или дополнительных вкладов,которые были необходимы для сохранения уставного капитала GmbH (§ 30Закона);o совершение платежей за счѐт имущества GmbH, необходимого длясохранения уставного капитала или приобретение GmbH собственныхдолей вопреки требованиям Закона (§ 43 Закона);o неисполнение долга, основанного на принципах добросовестности,компетентности и тщательности членами Наблюдательного совета GmbH вслучае назначения такового (§ 52.1 Закона);o неисполнение Руководителем долга по своевременной подаче заявления онесостоятельности GmbH в случае наступления таких признаков илипроизводство платежей после наступления неплатѐжеспособности (§ 64Закона).211Применение D&O в связи с внутренней ответственности Руководителяможет быть рассмотрено в следующих случаях.
Например, по прошествиивремени выясняется, что Руководитель необдуманно заключил договор сисполнителем услуг по более высокой цене услуг, хотя другие исполнители нарынке предлагали условия выгодней, тоGmbH может рассматривать этидействия Руководителя как неисполнение долга и заявить о страховом случаеD&O договора. Или например, Руководителем принимается на должностьнедостаточно опытный бухгалтер, который несвоевременно производит сдачу211GmbH-Gesetz // http://www.gesetze-im-internet.de/gmbhg/index.html187финансовой отчѐтности и оплату налогов, вследствие чего финансоваяинспекция налагает на GmbH административные штрафы.
И в этом случаеGmbH сможет заявить страховщику об уплате возмещения в рамках D&O пооснованию нарушения долга внутренней ответственности Руководителем.Внешняя ответственность по D&O наступает в случае причинения GmbHимущественного вреда третьим лицам, к числу которых относятся клиенты,потребители, договорные партнѐры, государственные органы иОбщества.ВнешняяответственностьРуководителяУчастникиможетбытьклассифицирована на три следующие группы:o разрушениевзаимосвязейвнутреннихвGmbH,производственныхвлекущеедляиуправленческихнегонеблагоприятныеэкономические последствия, как то: совершение сделок до регистрацииGmbH в торговом реестре; недобросовестная торговля; неисполнениеплатѐжных обязательств по налогам и по социальному страхованию;общая несостоятельность (банкротство);o утрата доверия, как то ответственность: за юридическую фиктивностьсделки; за вину в преддоговорных отношениях (culpa in contrahendo); запроспект (рекламу); в качестве агента;o причинение вреда охраняемым законом интересам третьих лиц врезультате ненадлежащего исполнения долга Руководителем в процессекоммерческой деятельности.212Общими правовыми основаниями для возмещения вреда третьим лицам врамках D&O являются право кредитора потребовать возмещения ущерба, еслидолжник нарушит свои обязанности, вытекающие из обязательства (§ 280Германского Гражданского Уложения),навнедоговорноевозмещение213вреда,и право любого потерпевшего лицапричинѐнногопротивоправнымиумышленными или неосторожными действиями виновного лица (§ 823212Rocco Jula.
Der GmbH-Geschäftsführer. Heidelberg: Springer-Verlag, 2009, S. 261Bürgerliches Gesetzbuch (BGB) , Buch 2, Abschnitt 1, Titel 1, § 280 // http://www.gesetze-iminternet.de/bgb/213188Гражданского Уложения).214Страховое обеспечение D&O предназначено дляпокрытия непосредственного имущественного вреда и не предусматриваетвозмещения затрат на восстановление имущества, оплаты предполагаемогодохода и управленческих расходов потерпевшего лица, т.е. основано напринципе исключения услуги.Как правило, условие о применении D&O содержится в должностномдоговоремеждуGmbHиРуководителем,аусловияD&Oутверждению решением Общего собрания Участников GmbH .подлежатДействияРуководителя GmbH, который является застрахованным лицом в рамках D&O,подлежат оценке при определении страхового случая.
Заключение такогодоговора страхования рассматривается как возложение обязательства по оплатестраховой премии на GmbH как на страхователя, но и взаимного обязательстваРуководителя по надлежащему исполнению служебного долга, направленногона исключение случаев ответственности. Отдельным условием согласуетсясостав и содержание обязанностей Руководителя поправилам внутреннейответственности, несоблюдение которых может признаваться страховымслучаем. Исключается выплата страхового покрытия D&O, если установлено,что при наступлении внутренней или внешней ответственности застрахованноелицо – Руководитель GmbH,основныхнамеренно и осознанно допустил нарушениепринципов своего должного поведения – добросовестность,компетентность, тщательность.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
