Диссертация (1151156), страница 3
Текст из файла (страница 3)
Обосновывается, что до подачи заявления в суд о признании Обществабанкротомна единоличный исполнительныйорган ОООвозлагаетсяобязанность предотвращения несостоятельности (недостаточности имущества)14или неплатѐжеспособности Общества, а также предотвращения увеличенияразмера убытков при выявлении признаков банкротства Общества. Исходя изсвоей ключевой компетенции , этот орган: 1) осведомлѐн о наличии признаковбанкротства прежде иных лиц, 2) уполномочен на установление проверочнымиметодамидействительногоимущественногосостоянияОбщества,3)уполномочен на созыв общего собрания участников Общества по вопросу еговероятного банкротства и 4) на подачу заявления в арбитражный суд в течениеодного месяца со дня возникновения признаков банкротства.В целяхсохранения существующего имущественного положения ООО (статуса – кво) намомент выявления признаков банкротства ,предусмотреть ограничениеорганав законодательстве следуетволеизъявления единоличного исполнительногопо осуществлению платежей после выявления таких признаков доподачи заявления в суд о признании ООО банкротом.
В случае привлеченияэтого органа к субсидиарной имущественной ответственности в производстве обанкротстве Обществадатой установления размера убытков, причинѐнныхединоличным исполнительным органом, следует установитьзаявления в суд о признанииОООбанкротом,датуподачипредусмотреннуюзаконодательством.7. Предлагается в целях соблюдения баланса имущественных интересовучастников гражданского оборота, реального возмещения убытков ООО итретьим лицам, причинѐнных единоличным исполнительным органом, а такжедля правовой защиты имущественных интересов этого органа, предусмотреть взаконодательстве правовые основания для заключения договора добровольногоимущественногострахованиярискаответственностиединоличногоисполнительного органа Общества. По такому договору страхования Обществоможетвыступитьстрахователемивыгодоприобретателем,исполнительный орган застрахованным лицом,аегочей риск имущественнойответственности может быть застрахован.
При правовом регулированииотношенийсторонпотакомудоговоруимущественногострахованияответственности могут быть использованы основные положения «Directors- and15Insurance»Officers-(D&O),получившегопризнаниеиширокоераспространение в международной деловой практике.8. Основываясь на перечисленных положениях, выносимых на защиту,предлагается внести следующие изменения в российское законодательство:Пункт 2 статьи 40 Закона от 08.02.1998 № 14 – ФЗ «Об Обществах сограниченной ответственностью»дополнитьпредложениемследующегосодержания:«Единоличный исполнительный орган Общества должен действовать винтересах Общества на основе принципов добросовестности поведения,тщательности ведения дел и компетентного служения долгу».Статью 40 Закона № 14 – ФЗответственностью» предлагается«Об обществах с ограниченнойдополнить пунктом5следующегосодержания:«Фактическимединоличнымисполнительныморганомобществасограниченной ответственностью признаѐтся физическое лицо, которое прямоили косвенно (через третьих лиц), самостоятельно или совместно со своимисвязанными лицами имеет возможность определять действия и решенияОбщества в силу реальной возможности давать обязательные указания для этогоОбщества и его органов.
Фактический исполнительный орган несет солидарнуюс подконтрольным Обществом ответственность по обязательствам такогоОбщества, возникшим из совершенных им действий, в том числе сделок, илибездействия, если : 1) такие действия совершены или бездействие допущено воисполнение указаний фактического исполнительного органа; 2) совершениедействийнаправленонаограничениеответственностифактическогоисполнительного органа, и при этом такими действиями причинен вред другомулицу;3) фактический исполнительный органбыл обязан предотвратитьпричинение вреда другому лицу при совершении действий Обществом, однаконе сделал этого».16Статью 41Федерального закона № 14 – ФЗ «Об обществах сограниченной ответственностью»дополнить пунктом 5следующегосодержания:« 5. По договору имущественного страхования Обществом с ограниченнойответственностьюответственностикакстрахователемединоличногоможетбытьисполнительногозастрахованорганаОбществарисккакзастрахованного лица по возмещению имущественного вреда, причинѐнногоОбществу и третьим лицамв результате действий этого единоличногоисполнительного органа в период исполнения им должностных обязанностей.
»Статью 44Федерального закона № 14 – ФЗ «Об обществах сограниченной ответственностью»дополнить пунктом 6следующегосодержания:«6.Послевыявленияпризнаковбанкротстваединоличныйисполнительный орган не допускает платежей руководимого им Общества сограниченной ответственностью, которые могли бы ухудшить финансовое иимущественноесостояниеОбщества.ЕслиОбществонесостоятельным(банкротом)вследствиевиновныхпризнанодействийи(или)бездействия его единоличного исполнительного органа, такой орган в случаенедостаточности имущества Общества – должниканесѐт субсидиарнуюимущественную ответственность по обязательствам последнего.
В этом случаеединоличный исполнительный орган обязан возместить убытки Обществу и егокредиторам, размер которых определяетсявлекущуюна установленную законом дату,обязанность подачи Обществом заявления в суд о признаниибанкротом. »Практическая значимость исследованиявыражается в возможностииспользования теоретических выводов для совершенствования правовогорегулирования деятельности единоличного исполнительного органа ООО, дляформированиясистемногоподходаксущностиегоюридическойответственности, его компетенции и принципов поведения.
Сформулированныев диссертации выводы также могут быть использованы в учебном процессе при17преподавании курсов «Коммерческое право» и «Корпоративное право», а такжемогут стать предметом научного обсуждения в целях поиска наиболееэффективныхправовыхсредствприменениямерответственности.Сравнительная основа исследования данной актуальной темы позволяетделовому сообществу России и Германии применить в процессе управленияхозяйственнымдеятельностиобществомединоличногопрактическиеисполнительноговозложения ответственности на этот орган.рекомендацииорганаОООобосновахиправилах18Глава 1. Правовое положение единоличного исполнительного органаобщества с ограниченной ответственностьюпо законодательству России и Германии§ 1.
Понятие и правовое регулирование деятельности единоличногоисполнительного органа ООО по законодательству РоссииРоссийскоезаконодательствообобществахсограниченнойответственностью предусматривает общее определение термина «Единоличныйисполнительный орган общества с ограниченной ответственностью», нераскрывая детального содержания его правосубъектности. Нормы Федеральногозаконаот08.02.1998ответственностью»№14–ФЗ«Обобществахсограниченнойустанавливают, что руководство текущей деятельностьюООО осуществляется единоличнымдиректор, президент и другие),исполнительным органом (генеральныйкоторый подотчѐтенобщему собраниюучастников и совету директоров (наблюдательному совету) Общества.2 ПотекстуЗаконаединоличный исполнительный орган Общества: 1) бездоверенности действует от имени Общества, в том числе представляет егоинтересыисовершаетсделки;2)представительства от имени ООО,выдаетдоверенностинаправов том числе доверенности с правомпередоверия; 3) издает приказы о назначении на должности работников ООО, обихпереводеиувольнении,применяетмерыпоощренияиналагаетдисциплинарные взыскания; 4) осуществляет иные полномочия, не отнесенныезаконом или уставом ООО к компетенции общего собрания участников, советадиректоров (наблюдательного совета)и коллегиального исполнительногооргана Общества.
Порядок деятельности единоличного исполнительного органаООО и принятия им решений устанавливается2уставом, внутреннимиФедеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченнойответственностью", статья 32 пункт 4 . Собрание законодательства РФ, 16.02.1998, N 7, ст. 78519документами Общества, а также договором, заключенным между Обществом илицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа. 3По содержаниюэтой нормы, единоличным исполнительным органомявляется физическое лицо, котороеруководит текущей деятельностью идействует от имени Общества без доверенности.Но такое определение внедостаточной степени соответствует содержанию внутренних правоотношенийв обществе с ограниченной ответственностью (далее – ООО или Общество),потому что функциями руководства и контроля также наделены его иныеорганы.
Так, общее собрание участников, совет директоров, коллегиальныйисполнительныйоргани ревизионная комиссия ОООтакже способныоказывать воздействие на принимаемые Обществом решения и волеизъявлениеэтого юридического лица как участника гражданского оборота, и приопределѐнных обстоятельствах осуществлять руководство и контроль задеятельностьюответственностиОбщества.4ВединоличногоисследованиисущностиисполнительногоорганаюридическойОООавторупредставляется необходимым определить правовое положение этого органа иего характерные признаки, рассмотреть содержание компетенции этого органа иразделение компетенции с другими органами ООО,изучитьправовуюприроду отношений между ООО и его единоличным исполнительным органом,чтобы придти к пониманию закономерностей возложения юридическойответственности на этот орган.В деловом сообществе встречаются самые разнообразные определенияединоличного исполнительного органа ООО, часто не отвечающие должнойправовой культуре ипротиворечащие сущности этого субъекта.В ролиединоличного исполнительного органа ООО можно встретить «президентов»,«генеральных директоров», «председателей совета», «управляющих партнѐров»и другие обозначения этого лица в деловых письмах, на визитных карточках, всудебных актах и в данных государственного реестра.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
