Теория и методология налогового регулирования деятельности некоммерческих организаций (1142173), страница 34
Текст из файла (страница 34)
4 ст. 50 Гражданского кодексаРоссийской Федерации законодатель отказался от применения дефиниции«предпринимательская деятельность НКО» и произвел его замену на термин«приносящая доход деятельность» [14].Таким образом, НКО вправе осуществлять приносящую доходдеятельность при наличии двух оснований: отражение права в уставе НКО исоответствие деятельности уставным целям.215В то же время на законодательном уровне существует коллизия нормыобопределениипонятия«предпринимательскаядеятельность»и«деятельность приносящая доход» некоммерческой организации.На наш взгляд, предпосылкой к отказу законодателя от применениядефиниции «предпринимательская деятельность» НКО явилось отсутствиечеткого понимания его содержания, коллизионность и несовершенствоюридических норм.
Но смена дефиниции не решает текущих проблемограничения объема участия некоммерческих организаций в деятельности,приносящей доход.Возможно, со временем, основываясь на новых нормах гражданскогозаконодательства,законодательотойдетотприменениятермина«предпринимательская деятельность» и в других нормативных актах. Но наданный момент в ст. 24 закона № 7-ФЗ указывается, что «…некоммерческаяорганизацияимеетправоосуществлятькоммерческуюдеятельностьисключительно для достижения целей, ради которых она создана» [5].Следует отметить, что в настоящее время, каких-либо четкихпараметров для разграничения приведенных выше понятий нет ни взаконодательстве, ни в научных исследованиях.
Кроме того, понятие«приносящая доход деятельность» не имеет четких границ в действующемзаконодательстве.Конечно, в законодательстве могут устанавливаться ограничения надеятельность приносящую доход отдельных подвидов некоммерческихорганизаций. Но в законодательстве оставлены за рамками вопросы осущности подобных ограничений.
Когда и каким образом они будутустанавливаться, на основании каких норм, не определено. Как правило,ограничения связаны не с организационно-правовой формой или типомюридического лица, а со сферой его основной деятельности, например,образование, медицина, благотворительность, спорт, культура и т.п.216Проведенный анализ позволил сформулировать авторское определениедефиниции «деятельность некоммерческой организации, приносящая доход».Деятельностью приносящей доход является вид уставной деятельностью,осуществляемой некоммерческими организациями на возмездной основе дляформирования дополнительных источников финансирования, посредствомреализации товаров, оказания платных социальных услуг, а такжеосуществленияиныхопераций,незапрещенныхдействующимзаконодательством.Вданномконтекстеследуетотметитьто,чтобольшинствонекоммерческих организаций вынуждены вести деятельность, приносящуюдоход. Эта деятельность, как правило, носит дополнительный характер,создавая, с одной стороны, дополнительные источники финансовогообеспечения для осуществления уставной деятельности некоммерческойорганизации,сдругойстороны,дополнительныетрудностиприосуществлении мероприятий налогового контроля.Практика контрольных мероприятий налоговых органов должнастроиться на основе оценки адекватности размера налоговых обязательствпоказателямэкономическогоразвитиянекоммерческойорганизации,которыми являются чистая прибыль, выручка от продажи товаров, работ иуслуг,целевоефинансированиеДостоинствамипредставлениеидоходыотинойдеятельности.предложенных показателей является то, что они даютопрофильном(уставном)направлениидеятельностинекоммерческих организаций и об уровне доходов от иной деятельности.Кроме того, для отбора НКО для выездных налоговых проверокцелесообразно разработать специальные критерии отбора, которые будутучитывать социальные и финансовые показатели их деятельности.Взаимосвязь сторон налогового контроля некоммерческой организациипредставлена на рисунке 3.1.217Стороны налогового контроля НКОВнешние пользователиинформации (доноры,контрагенты и т.п.)НКОФНС РоссииБухгалтерская и налоговая отчетностьСоответствие критериям отбора НКО для проведения ВНПСоответствуетНе соответствуетРешение налогового органа о проведении ВНПИсточник: составлено автором.Рисунок 3.1 – Основные стороны налогового контроля некоммерческихорганизацийИсследованиетеоретическихпроблемналоговогоконтролядеятельности некоммерческих организаций, позволило сделать вывод оцелесообразности разработки специального методического обеспеченияпредпроверочного анализа деятельности некоммерческой организации.Вотношениинекоммерческойорганизацииприразработкеметодического обеспечения одним из основных приемов является оценкапоказателей по уставной деятельности и деятельности, приносящей доход(первый подраздел).
При этом, она может осуществляться как в масштабаходной некоммерческой организации, так и путем соотнесения с подобными218показателями других некоммерческих организаций. Главной целью данногосравнения является обнаружение аномалий и отклонений при формированииналоговой базы. Такой подход эффективнее всего реализуется в ходекамеральной проверки налоговой отчетности некоммерческой организациипутемистребованиядополнительныхдокументовипояснений,обосновывающих данные аномалии.Второйподразделдолженсодержатькритерииотборатехнекоммерческих организаций, которые работают с высоким налоговымриском.
Подобными критериями могут являться: высокий удельный весдоходовотдеятельности,приносящейдоход,вобщихоборотахнекоммерческой организации; неправомерное использование налоговыхльгот в предыдущих налоговых периодах; применение пониженных ставокналогов; низкая социальная или экономическая эффективность.Налоговым органам, при обосновании результатов проверки НКО,обоснованности применения ими налоговых льгот должны представлятьруководству налогового органа не столько правовые документы, сколькоматериалы по их использованию, в том числе результаты судебной практикисложившейся в субъекте Российской Федерации. На практике это приведет кзначительному сокращению временных и трудовых затрат при досудебномурегулировании налоговых споров [130].Кроме того, в методике предпроверочного анализа целесообразнопредусмотреть раздел об отборе и включении некоммерческих организаций вплан проведения выездных налоговых проверок, с целью выявления схем,направленных на получение «необоснованной налоговой выгоды».Процедура выездной налоговой проверки, представленная на рисунке3.2,должнаучитыватьспецификуделовой(предпринимательской)активности отдельных видов некоммерческих организаций.219ПроверкаучредительныхдокументовВозможность осуществления инойдеятельности приносящей доходнетдаСоответствие операцийналоговому игражданскомузаконодательствуПроверка целевогофинансированияПроверка объектовналогообложениеПроверка доходов от прочихоперацийВедется ли раздельныйучетПолнота отраженияобъектов в учете иналоговой отчетностиНа предметобоснованностиприменения налоговыхльготПроверка налоговыхльготИсточник: составлено автором.Рисунок 3.2 – Процедура проведения выездной налоговой проверкинекоммерческой организацииПредложенная на рисунке 3.2 процедура проведения выезднойналоговойпроверкифинансирования,позволяетдоходовидетализироватьнаправления,поисточникикоторымцелевогорасходуютсяполученные доходы, а также обнаружить вектор дальнейшего расходованиясредств целевого финансирования.
Тем самым вероятен выход на операциинекоммерческой организации с повышенным налоговым риском.220Выявлениеиидентификацияправомерностиналогообложенияопераций, с высоким налоговым риском, необходимо проводить, на основеанализа итогов выездных налоговых проверок некоммерческих организаций,исследования арбитражной практики, а также при проведении выезднойналоговой проверки: наличие схем, обнаружение нешаблонного оформления,«камуфлирования» операций, связанных стороны сделки, аффилированностилиц и др. [64].На первом этапе проверяются учредительные документы, на основекоторых устанавливается структура и направление деятельности, в этомслучае следует сконцентрироваться на видах деятельности, указанных вуставныхдокументахучредительныенекоммерческойдокументынавтороморганизации.этапе,Проверяяследуетвыяснить,зафиксирована ли в уставе возможность ведения деятельности, приносящейдоход (услуги, аренда и т.п.).Еслинекоммерческаядеятельности,приносящейорганизациядоход,обладаетследуетправоминициироватьведенияпроверкухозяйственных договоров на предмет их соответствия налоговому игражданскомузаконодательству.Например,проверкаконтрагентовнекоммерческой организации по базам реестров ЮГРЮЛ, ЕГРИП, СПАРК идр.Для установления вида деятельности некоммерческой организации,который необходимо проверить в рамках налоговой проверки, полагаемнеобходимым использовать сравнительный анализ уровня от деятельности,приносящей доход и уровня средств целевого финансирования в целом понекоммерческой организации и по основным сегментам ее уставнойдеятельности.На третьем этапе в случае наличия, в отчетном периоде, доходов НКОобязана организовать ведение раздельного учета целевых поступлений понекоммерческой деятельности и по деятельности, приносящей доход.221Кроме того, при осуществлении деятельности приносящей доход уНКО возникают объекты налогообложения, подлежащие налоговомуконтролю.На последнем этапе проверяется правильность и обоснованностьприменения налоговых льгот.Следует отметить, что проведенные выше теоретические исследованиявыявили ряд методологических проблем, связанных со степенью охватаналоговой проверкой деятельности некоммерческих организаций:1.
Должны ли проверяться неприбыльные НКО, не имеющие доходовот коммерческой деятельности? И какой уровень доходов от коммерческойдеятельности говорит о необходимости проведения мероприятий налоговогоконтроля?Очевидно, «…что некоммерческие организации, отнесенные к первомутипу – условно бесприбыльных НКО с установленным (рассчитанным)показателем чистой прибыли следует подвергать налоговому контролютолько путем проведения камеральных налоговых проверок» [143,с.144].Соответственно,установленныеадминистрированиепоказатели,необходимоНКО,превысившихосуществлятьпосредствомпроведения выездных налоговых проверок по специально разработаннымкритериям.2.
Подлежат ли проверке структурные подразделения некоммерческихорганизаций?Следуетотметить,некоммерческойпредставительствачтоорганизацииифилиалы,составнойвыступаеткоторыечастьюправосубъектностивозможностьявляютсясоздаватьобособленнымиподразделениями юридического лица. Ни филиалы, ни представительства неявляются самостоятельными юридическими лицами, и, соответственно, онине вправе выступать в гражданском обороте от своего имени, а наоборот,руководитель представительства (филиала) действует от имени головнойорганизации на основании доверенности.222Кроме того, в п. 1 ст.
5 Федерального закона № 7-ФЗ закреплено, чтонекоммерческая организация имеет право создавать филиалы на территорииРоссийской Федерации [5]. При этом отмечено, что филиалы НКО, вопервых, не обладают правосубъектностью, во-вторых, получают имуществоучредившей их НКО и учитывают имущество на отдельном балансе, в томчисле и на балансе НКО-учредителя.Более того, иностранные некоммерческие организации, могут создаватьна территории Российской Федерации обособленные подразделения наосновании пп.5 ст.2 Федерального закона № 7-ФЗ [5]. В законе определено,чтоиностраннаянекоммерческаяорганизациявправеосуществлятьдеятельность в РФ через одно из подразделений. При этом если отделенияпризнаются формой НКО и подлежат государственной регистрации вкачестве юридических лиц, то филиалы и представительства иностранныхНКО обретают правоспособность на территории РФ иначе, а именно со днявнесения соответствующих сведений в реестр филиалов и представительствмеждународных организаций и иностранных НКО.Таким образом, как филиалы российских некоммерческих организаций,так и представительства иностранных НКО ведут активную деятельность натерритории РФ, они имеют отдельный баланс, имущество, и должныподвергаться мероприятиям налогового контроля.3.