Диссертация (1139288), страница 17
Текст из файла (страница 17)
Толстого,которыйопределял«правоотношения»как«особыеидеологическиеотношения, возникающие в результате наступления предусмотренныхАнуфриева Л.П. Указ. соч. С. 415-416. См. также об определении предмета МЧП в доктринечерез категорию «отношение»: Рубанов А.А. Имущественные отношения в международномчастном праве // Правоведение. 1982. № 5. С. 28 -29; Галенская Л.Н. Указ. соч. С.
5; ЕрпылеваН.Ю. Указ. соч. С. 25; Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право: учебник. С. 20.Калакура В.Я. Кодифiкацiя мiжнародного приватного права в країнах Європи: автореф. дис. …канд-та юрид. наук. Киїев, 1993. С. 12; Корчиго Е.В., Катков Д.Б. Некоторые вопросы российскойдоктрины международного частного права (МЧП) // Государство и право.
2001. № 10. С. 78;Семенов Н.П. Указ. соч. С. 93. Категория «правоотношение» используется для установленияпредмета данной области права в следующих работах: Брун М.И. Международное частное право.Курс МКИ. М., 1911. С. 9; Перетерский И.С., Крылов С.Б. Указ. соч. С. 12; Международноечастное право: учебник / отв. ред. Г.К. Дмитриева.
С. 10-11; Кисіль В.І. Механізм колізійногорегулювання в сучасному МПрП: автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Київ, 2001. С. 29.201См.: Теория государства и права. С. 510.202Корчиго Е.В., Катков Д.Б. Указ. соч. С. 78.20084правовой нормой юридических фактов, отношения, при посредстве которых(через которые) право регулирует фактические общественные отношения вихреальнойформе».Законодательствовлюбойобластиправапредусматривает для своих субъектов юридически обязательные моделиповедения (правоотношения), посредством которых норма права регулируетобщественное отношение203.Именно в соответствии с предписаниями законодательства в предметМЧП включаются отношения, возникающие в результате заключения бракамежду гражданами одного государства за границей в консульстве того жесамого государства.
Иностранный элемент в данном случае с формальнойточки зрения отсутствует, так как территория консульства юридическиприравнивается к территории государства, интересы которого консульствопредставляет. Однако разрешение вопроса о признании такого брака в обоихгосударствах подчиняется специальному регулированию МЧП204. Здесьможно говорить о присутствии «скрытого» иностранного элемента, так как вмоментвозникновенияправоотношенияегосвязьснесколькимиправопорядками только предполагается. Очевидной она становится припоследующемнаступлениипроистекающегоизправоотношенияюридически значимого результата (признание «консульского брака»)205.Напротив, при незначительной, хотя и формально имеющейся, связи синостранным правом отношение не включается законодателем в сферудействия МЧП.
Так, частноправовое отношение, возникающее присовершении иностранцем мелкой бытовой сделки, не квалифицируется ниодним правопорядком в качестве международного, хотя присутствиеТолстой Ю.К. К теории правоотношений. Л., 1959. С. 20; Его же. Еще раз о правоотношении //Правоведение. 1969. № 1. С. 33 -34.204См.: ст. 117 (1) Закона Македонии, ст. 23, 57 Закона Украины, ст. 6 (4) Кодекса Болгарии.Примером правоотношения, складывающегося в области МЧП, в котором формально отсутствуетиностранный элемент, является также удостоверение завещания гражданином Македонии заграницей македонским консульским учреждением (ст.
119 Закона Македонии).205Российский ученый Г.Ю. Федосеева занимает иную позицию, считая, что иностранныйэлемент в данной ситуации проявляется в нахождении консульского учреждения России натерритории иностранного государства. (Федосеева Ю.Г. Брачно - семейные отношения как объектмеждународного частного права Российской Федерации: дис. … д-ра юрид. наук. М., 2007. С.56-57.)20385иностранного элемента здесь очевидно. Для квалификации отношения вкачестве международного частного правоотношения иностранный элементдолжен обладать достаточной степенью важности206.Правоотношения,образующиепредметправовогорегулированиясовременных законов о МЧП, носят частноправовой и международныйхарактер207. Частноправовой характер регулируемых МЧП отношенийсвязывается с тем, что если бы указанные отношения, возникающие междучастными лицами, находились в рамках юрисдикции одного государства, тоони регулировались бы отраслями частного (гражданского, торгового,хозяйственного, семейного, трудового и т.д.) права этого государства208.
Оконкретном смысле, вкладываемом современным законодателем в понятие«частноправовой» («гражданский»), можно судить лишь по украинскомузакону. Согласно ст. 1(1) Закона Украины частноправовой характерпроявляется в особой группе субъектов (физические и юридические лица)регулируемых отношений и в преобладающем для них значении принциповчастного права: «Частноправовые отношения – отношения, которыебазируютсянапринципахюридическогоравенства,свободномволеизъявлении, имущественной самостоятельности, субъектами которыхявляются физические и юридические лица».Международный характер209 регулируемых отношений отмечен в текстепочти всех национальных (за исключением монгольского и литовского) и внекоторых международных актах.
Данный признак является основнойотличительной характеристикой таких отношений и в современныхнациональных кодификациях сформулирован путем указания на:См. также: Белоглавек А.И. Европейское международное частное право – договорные связи иобязательства. С. 168 -171.207Профессор Л.П. Ануфриева помимо этих двух признаков обуславливает специфичностьобъекта МЧП еще и третьим фактором – сохранением связи отношения с «видовой» отраслью(гражданской, семейной, трудовой или какой-либо иной «внутренней» отраслью права). (См.:Ануфриева Л.П. Указ.
соч. С. 576.)208См.: Ануфриева Л.П. Указ. соч. С. 59-60; Иссад М. Указ. соч. С.8.209См.: Иссад М. Указ. соч. С.10; Храбсков В.Г. Указ. соч. С. 35; Звеков В.П. Коллизии законов вмеждународном частном праве. М., 2007. С. 20 -21; Ануфриева Л.П. Указ. соч. С. 59-60, 575.206861) наличие иностранного элемента (ст. 1(1) Закона Азербайджана, ст. 1Южной Кореи, ст. 1186(1) ГК РФ, п. 1(2) ст. 1 Закона Украины, ст. 47(1)Турецкого кодекса) либо международного элемента (абз. 1(2) ст.
1 КодексаБолгарии, ст. 1(1) Закона Македонии) либо его различных вариантов (ст.1186(1) ГК РФ, ст. 1(1) Турецкого кодекса);2) нахождение дел в «международной сфере» (ст. 2 Кодекса Бельгии);3) связь правоотношения с правом более чем одного государства (ст. 1Закона Эстонии, абз 2 ст. 1 Кодекса Болгарии, преамбула Закона Украины,§1 Закона Китая, §1 Закона Тайваня, ст. 1 Закона Польши).Хотя понятие «иностранный элемент» довольно прочно закрепилось вдоктрине и законодательстве МЧП210, его широкое применение не разподвергалось критике в современной отечественной и зарубежной науке.Одно из возражений основывается на том, что присоединение кправоотношению «иностранного элемента» противоречит установившейся вобщей теории права точке зрения на структуру правоотношения.
Кроме того,данное понятие не позволяет охватить весь круг отношений в области МЧП,чтосвидетельствуетоб«устарении»термина«правоотношениесиностранным элементом»211.По мнению болгарских ученых, более точно международный характеррегулируемых МЧП правоотношений отражает понятие «международныйэлемент», которое в отличие от выражения «иностранный элемент» не таит всебе опасности «юридического шовинизма»212. Данная позиция, какпредставляется, и определила предпочтение болгарского законодателя,отдаваемое понятию «международный элемент». Профессор М.И. Брун(первый, кто применилпонятие «иностранный элемент» в русскойМ.Н. Кузнецов толкует понятие «иностранный элемент» как «производную иной правовойсистемы».
(См.: Кузнецов М.Н. Охрана результатов творческой деятельности: Монография. М.,1988. С. 37).211См.: Кольцов Б.И. Философские проблемы МЧП // Актуальные проблемы современногомеждународного права. Вып. V. M., 1976. С. 205; Ануфриева Л.П. Указ. соч. С. 23, 95.212Тодоров Т. Законът на съда в българското международно частно право. С., 1988.
С. 8; Цит. по:Общественные науки за рубежом. Реферативный журнал. Сер. 4. Государство и право. М., 1989.№ 3. С. 193; Кутиков В. Международно частно право на Народна Република България. С. 35.21087юридической литературе) одновременно использовал в своих работахвыражение «международный элемент»213.Довольно удачное определение данного термина дано украинскимзаконодателем214: «Иностранный элемент – признак, характеризующийчастноправовые отношения, которые регулируются настоящим Законом ипроявляются в одной или нескольких из следующих форм:хотя бы один участник правоотношений является гражданиномУкраины, проживающим за пределами Украины, иностранцем, лицом безгражданства или иностранным юридическим лицом;объект правоотношений находится на территории иностранногогосударства;юридический факт, который создает, изменяет или прекращаетправоотношения, имел либо имеет место на территории иностранногогосударства» (п.
1(2) ст. 2 Закона Украины)215.Данная дефиниция учитывает критические замечания доктрины,правильноквалифицируя«иностранныйэлемент»какпризнакчастноправовых отношений и условное обозначение для специфическогофактического состава данных правоотношений, который может придаватьим международный характер.Современныенациональныеакты,обращающиесякпонятию«иностранный (международный) элемент», придают ему значение довольноемкого «терминологического клише»216. Это юридическая конструкция,служащаядляобозначениясвязиправоотношениясразличныминациональными правопорядками. Следует согласиться с отечественнымиучеными, предлагающими в качестве основного квалифицирующегоБрун М.И.
Указ. соч. С. 5.В доктрине их называют «проявлениями иностранного элемента», «конкретными факторами».(См.: Звеков В.П. Указ. соч. С. 23 -24; Ануфриева Л.П. Некоторые проблемы нового российскогорегулирования по международному частному праву // Журнал российского права. 2003. № 3. С.39.)215В отличие от украинской кодификации в части третьей ГК РФ дается только примерныйперечень форм «иностранного элемента» (ст. 1186 (1) ГК РФ).216Ануфриева Л.П. Указ. соч.
С. 40. См. также: Перетерский И.С. Система международногочастного права // Советское государство и право. 1946. № 8-9. С. 2621321488признака (общего как для объекта (предмета) МЧП в целом, так и дляпредмета правового регулирования современных кодификаций) признатьюридическую связь отношения с правом более чем одного государства и ссистемой международного права217.Даннойсвязьючастноправовыхобъясняетсяотношенийсвозможностьиностраннымрегулированияэлементомнетольконациональными законами, но и иностранным правом, международнымидоговорами и обычаями218.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
