Диссертация (1139288), страница 21
Текст из файла (страница 21)
соч. С. 355-357; Власенко Н.А. Указ. соч. С. 39.254См.: Ануфриева Л.П. Указ. соч. С. 62.251252101сфера применения акта и его задачи;источникиМЧП,включаяправилаоприоритетеположенийконституции страны и международных договоров;общие правила об определении и применении компетентного права, втом числе о принципе наиболее тесной связи;установление содержания норм иностранного права;обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства;оговорка о публичном порядке;применение императивных норм;применение права страны с множественностью правовых систем.Довольно распространенным является включение в общие положенияправил о: 1) правовой квалификации255, 2) обходе закона256, 3) коллизионнойвзаимности257.
Нередко в общих положениях размещаются нормы обиспользуемыхинститутах:в1)актегражданско-правовыхисковойдавности258,2)ипублично-правовыхформесделки259,3)представительстве260, 4) гражданстве261; 5) местожительстве, обычномместонахождении262 и местопребывании263. Отдельные кодификации вданный раздел помещают нормы о реторсиях264, определении используемыхтерминов265, автономии воли266, признании иностранных документов267,мобильном конфликте268, восполнении правовых пробелов269, личном законеСм.: ст. 1186 ГК РФ, ст. 540 ГК Монголии, ст. 39 Кодекса Болгарии, ст.
7 Закона Украины, §8Закона Китая.256См.: ст. 8 Закона Азербайджана, ст. 18 Кодекса Бельгии, ст. 10 Закона Украины.257См.: ст. 1189 ГК РФ, ст. 47 Кодекса Болгарии, ст. 11 Закона Украины.258См.: ст. 542 ГК Монголии, ст. 8 Закона Македонии, ст. 8 Турецкого кодекса, §7 Закона Китая.259См.: ст. 8 Закона Эстонии, ст.
7 Закона Македонии, ст. 7 Турецкого кодекса.260См.: ст. 9 Закона Эстонии.261Ст. 3 Кодекса Бельгии, ст. 3 Турецкого кодекса.262Ст. 4 Кодекса Бельгии, ст. 3 Турецкого кодекса, ст. 12-а Закона Македонии263§4 Закона Южной Кореи.264Ст. 7 Закона Азербайджана, ст. 1194 ГК РФ.265Ст. 1 Закона Украины.266Ст. 5 Закона Украины, ст. 1 (3) Закона Азербайджана, §3 Закона Китая, ст. 4 Закона Польши.267Ст.
13 Закона Украины, ст. 27-31 Кодекса Бельгии.268Ст. 42 Кодекса Болгарии.269Ст. 4 Закона Македонии.255102физического лица270, международной юрисдикции271, предварительномколлизионном вопросе272.Специфика структуры Кодекса Бельгии предопределяется его ст.
2,которая в качестве объекта правового акта называет определение: 1)компетенции бельгийских судов в международной сфере, 2) применимогоправа и 3) условий действия на территории Бельгии судебных решений иподобных инструментов по гражданским и торговым делам. Установленнаяв данной статье последовательность задач соответствует порядку изложениянормативного материала почти во всех 13 главах акта, включая общие изаключительныеположения,большинстворазделовоспециальныхинститутах МЧП («имени физического лица», «расторжении брака»,«родстве»,«усыновлении»,«интеллектуальнойсобственности»,«юридическом лице», «трансграничном банкротстве»).
Нормы о действиииностранных судебных и иных документов отсутствуют в 5 главах,посвященных институтам «сожительство», «алиментные обязательства»,«наследование»,«обязательства»и«трасты».Вопросодействиииностранных документов, касающихся данных институтов МЧП, решаетсяна основании соответствующих положений первой главы Кодекса (разделаVI «Действие иностранного судебного решения и подобного иностранногодокумента»).Внутренняя структура бельгийского закона характеризуется, преждевсего, практическим удобством: именно в такой последовательности«международная юрисдикция – применимое право – признание иисполнение иностранного судебного решения» судья разрешает вопросы,§3 Закона Южной Кореи, ст.
11-12 Закона Македонии, ст. 4 Турецкого кодекса, ст. 2, 3 ЗаконаПольши.271§2 Закона Южной Кореи.272Так, ст. 4 Книги 10 ГК Нидерландов предусматривает: «Если вопрос о том, вытекают липравовые последствия из факта, возникает как предварительный в связи с другим вопросом,являющимся объектом регулирования иностранного права, предварительный вопрос долженрассматриваться в качестве самостоятельного вопроса».270103связанные с рассмотрением частноправовых споров в международнойсфере273.Объем особенной части современных национальных законов о МЧПзначительноотличаетсявзависимостиотвидакодификации.Межотраслевые кодификации включают либо преимущественно положенияо применимом праве, лишь в отдельных случаях прибегая к нормампроцессуального характера (ГК РФ, ГК Монголии, ГК Литвы, Книга 10 ГКНидерландов), либо только нормы МГП (ГПК РФ, АПК РФ, ГПК Монголии,ГПК Литвы, ГПК Нидерландов).Особеннаячастьавтономныхкодифицированныхактовможетсодержать как один только раздел о применимом праве, так и два основныхраздела – «Применимое право» и «Международный гражданский процесс».Законы Бельгии, Болгарии, Украины, Македонии и Турции продолжаютранее сформировавшуюся тенденцию подчинять построение особеннойчасти акта последовательности его перечисленных в общих положенияхзадач274.Все современные национальные законы предусматривают коллизионноерегулирование специальных институтов МЧП: 1) правовое положениесубъектов международных частноправовых отношений (физических июридическихлиц,международныхорганизаций,государств,муниципальных публичных образований); 2) вещные права; 3) договорные ивнедоговорные обязательства; 4) наследственные отношения.
Помимо этогово всех автономных кодификациях (за исключением Закона Азербайджана),а также двух актах отраслевой гражданско-правовой кодификации (ГКЛитвы и ГК Нидерландов) имеется раздел о семейных отношениях. Какправило, он посвящен регулированию институтов брака, совместноСм. также: Кабатова Е.В. Указ. соч.
С. 123; Гетьман-Павлова И.В. Указ. соч. С. 477.Ст. 2 Кодекса Бельгии, ст. 1 Кодекса Болгарии, ст. 2 Закона Украины, ст. 1 Закона Македонии,ст. 1 Турецкого кодекса. Ср. напр.: ст. 1 Указа Венгрии «О МЧП» (1979), ст. 1 Закона Югославии«О разрешении коллизий законов с правилами других стран» (1982), ст. 1 Федерального законаШвейцарии «О МЧП» (1987).273274104нажитогоимуществасупругов,зарегистрированныхпартнерств,родственных отношений, алиментных обязательств, положения детей.275В ряде случаев особенная часть данных актов содержит разделы: 1) оправе интеллектуальной собственности276 и 2) об общих гражданскоправовых институтах (форма сделки, исковая давность, представительство,доверенность)277. Нередко указанные коллизионные нормы современныйзаконодатель помещает в один раздел с вещными правами278, в общиеположения279иливразделобобязательственномправе280.Хотяколлизионные нормы относительно трудовых отношений и отдельнойразновидности ценных бумаг – векселей и чеков – присутствуют вбольшинстве национальных законов, только в двух из них имеютсясоответствующие самостоятельные разделы (раздел VIII «Коллизионныенормы относительно трудовых отношений» Закона Украины и глава VIII«Международное чековое и вексельное право» Закона Южной Кореи).
Вединичных случаях в особенную часть включаются разделы, посвященныепроизводству по распределению имущества при банкротстве (глава XIКодекса Бельгии), трастам (глава XII Кодекса Бельгии) и международномуморскому торговому праву (глава IX Закона Южной Кореи, глава XV Книги10 ГК Нидерландов)281.Раздел о МГП в современных национальных законах регулирует триосновных вопроса: 1) международная юрисдикция, 2) производствоРаздел IV гл.
II кн. I ГК Литвы, ч. VII Закона Эстонии, гл. III -VI Кодекса Бельгии, раздел IXЗакона Украины, гл. VIII Кодекса Болгарии, ст. 38 -51 гл. II Закона Македонии, ст. 12 – 19 гл. II ч.I Турецкого кодекса, раздел XI -XV Закона Польши, раздел III-VII Книги 10 ГК Нидерландов.276Раздел VIII гл. II кн. I ГК Литвы, раздел IV Закона Украины, гл. VII Закона Китая, раздел XЗакона Польши.277Гл. III Закона Азербайджана, гл. III Закона Южной Кореи, гл. VI ч. III Кодекса Болгарии,раздел III Закона Украины, раздел IV-VI Закона Польши.278Ст. 23 Закона Эстонии, ст. 86, 93, 95 Кодекса Бельгии, гл.
VII ч. III Кодекса Болгарии, ст. 23, 28Турецкого кодекса.279См. выше.280Ст. 1.38, 1.40, 1.55, 1.59 ГК Литвы, ст. 548 ГК Монголии.281Среди ранее принятых актов о МЧП нормы о трансграничном банкротстве и о международнойморской торговле содержались в Кодексе Бустаманте (раздел III «Морская и воздушная торговля»кн. I и раздел IX «Банкротство или несостоятельность» кн. IV), в Федеральном законе Швейцарии«О МЧП» (1987) (гл. 11 «Несостоятельность и мировое соглашение в конкурсном производстве»),Законе Южной Кореи «О коллизиях законов» (1962) (ст.