Диссертация (1139077), страница 28
Текст из файла (страница 28)
1 ст. 38 НК РФ реализацией товара для целей исчисления и уплаты налогов признается соответственно передача на возмездной основе права собственности на товары. При этом в соответствии с п. 3ст. 38 НК РФ под товаром признается любое имущество, реализуемое либопредназначенное для реализации. Согласно правовой позиции КС РФ252 и ВАСРФ253 исходя из определения товара, закрепленного в ст.
38 НК РФ, передачаправа собственности на товар (реализация) не является обязательным условиемприменения налоговых вычетов по НДС, поскольку для этого достаточно, чтоСм.: Определение Конституционного Суда РФ от 21.06.2011 № 922-О-О [Электронный ресурс] //Справочно-правовая система «КонсультантПлюс». Режим доступа: локальный.253См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 25.11.2008 № 9515/08 // Вестник ВАС РФ. 2009. № 4,Постановление Президиума ВАС РФ от 28.10.2008 № 7752/08 // Вестник ВАС РФ.
2009. № 3.252124бы товар был предназначен для такого действия в будущем (т.е. не ограниченили изъят из оборота и т.д.). Более того, исходя из правовой позиции ВАС РФ,налогоплательщики имеют право предъявить к вычету суммы НДС, уплаченныеконтрагенту в течение трех лет с момента такой уплаты.
В совокупности такоетолкование норм НК РФ приводит к тому, что налогоплательщик имеет правозаявить налоговый вычет в течение трех лет после приобретения товара, предназначенного для продажи, но по каким-либо причинам не реализованного, чтоприводит к превышению сумм «входящего» НДС над суммами «исходящего»НДС (т.к. товар не продан). Как и в ситуации с описанным выше «лжеэкспортом», благая возможность вычета сумм «входящего» НДС безотносительнокоммерческого успеха организации привела некоторых налогоплательщиков киспользованию этого права в преступных целях.В упрощенном варианте рассматриваемую схему незаконного возмещенияНДС из бюджета можно описать следующим образом: организация закупает товар и предъявляет сумму «входящего» НДС к вычету.
Однако, поскольку в текущем налоговом периоде организация не реализовала значительную часть товара, это становится причиной превышения суммы НДС, предъявленной контрагентам, над суммой НДС, подлежащей уплате в бюджет, что приводит к возмещению сумм НДС из бюджета. При этом организация, получившая возмещение НДС, в дальнейшем не осуществляет какой-либо хозяйственной деятельности, в том числе дальнейшую реализацию закупленного товара, предполагающую уплату НДС в бюджет, а документы, как правило, оформляются на подставных лиц.Основные проблемы раскрытия преступлений, связанных с незаконнымвозмещением НДС, выражаются в следующем: в качестве товара используютсявещи, определенные родовыми признаками254 и носящие обезличенный харакПод вещами, определенными родовыми признаками (родовые вещи), понимаются вещи, которыеиндивидуализируются только числом, весом, мерой и т.д.
и рассматриваются как определенное коли254125тер, используются векселя255 при расчетах, увеличиваются хозяйственные цепочки с помощью различных посредников (агентов, комиссионеров), увеличиваются временные рамки хозяйственной операции (срок между перепродажейтовара и моментом заявления сумм НДС к возмещению может составлять дотрех лет).На практике известные трудности вызывает вопрос квалификации незаконного возмещения НДС как хищения (в первую очередь мошенничества), либо налогового преступления или их совокупности.
В этом случае речь идет оконкуренции между двумя составами преступлений, предусмотренных ст. 159УК РФ «Мошенничество» и ст. 199 УК РФ «Уклонение от уплаты налогов с организации». Как отмечает Е.В. Милякина, при оценке незаконного возмещенияНДС правоприменитель впервые столкнулся с проблемой разграничения этихчество вещей одного и того же рода, см.: Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейныйкомментарий к главам 6–12 / Д.Х.
Валеев, А.В. Габов, М.Н. Илюшина и др.; под ред. Л.В. Санниковой. М., 2014. С. 58.Так, например, ООО «Ж.» было заявлено возмещение в размере 30,9 млн руб. Причиной возмещенияявлялся остаток нереализованной алюминиевой проволоки, являющейся вещью определенной родовыми признаками. Правоохранительными органами установлен потенциальный производитель данной категории товара, который является крупнейшим производителем алюминиевой продукции. Согласно полученной от производителя информации выпуск продукции составляет не более 500 кг вгод, в то время как ООО «Ж» заявлено в остатке 82 тонны.
Кроме того, при проведении осмотра хранящегося на складе товара выявлено несоответствие внешнего вида, а именно, для осмотра предъявлена проволока медного цвета, в то время как алюминиевая проволока серебристого цвета. См.: Решение Старицкого районного суда Тверской области от 30.12.2014 по делу № 2-538/2014~М-536/2014[Электронный ресурс] // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс».
Режим доступа: локальный.255Вексель, представляющий собой документ, составленный по установленной законом форме и содержащий безусловное абстрактное денежное обязательство, является одновременно ценной бумагойи разновидностью кредитных денег. При этом в коммерческих отношения хозяйствующих субъектовпередаче денежных средств, как правило, корреспондирует обязательство (обратное означает дарение,а оно запрещено между коммерческими организациями), то вексель (простой) представляет собой ничем не обусловленное обязательство векселедателя уплатить по наступлении срока определеннуюсумму денег держателю. Поэтому, если при расчетах используется вексель, установление действительной цели хозяйственной операции существенно усложняется.
См.: Письмо Банка России от09.09.1991 № 14-3/30 «О банковских операциях с векселями» [Электронный ресурс] // Справочноправовая система «КонсультантПлюс». – Режим доступа: локальный.126составов, так как до появления такого рода преступления подобной проблемыне возникало256.По нашему мнению, критерии разграничения вышеуказанных составовпреступлений при квалификации действий по объективной стороне следует искать в механизме совершения преступления данным способом, который, в своюочередь, неразрывно связан с механизмом возмещения сумм НДС из бюджета иустановлен в НК РФ.
Исходя из буквального толкования норм НК РФ, под«возмещением» сумм НДС фактически понимается предоставление налогоплательщику права распорядиться суммой НДС, уплаченной им ранее в бюджет,путем возврата на расчетный счет в банке либо зачета ее против платежей подругим федеральным налогам. При этом в соответствии с п.
4 ст. 176 НК РФпри наличии у налогоплательщика недоимки по налогу, иным федеральнымналогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию, налоговым органом производится самостоятельно зачет суммы налога, подлежащей возмещению, в счет погашения указанныхнедоимки и задолженности по пеням и (или) штрафам. Таким образом, действия, направленные на уклонение от уплаты НДС путем незаконного возмещения сумм НДС из бюджета, могут привести к двум вредным последствиям,находящимся с ними в причинно-следственной связи:Организация незаконно возместила суммы НДС из бюджета путемперечисления их на свой расчетный счет в банке.Полагаем, что такой преступный результат позволяет квалифицироватьдействия по ст.
159 УК РФ «Мошенничество», поскольку способом завладениячужим имуществом при мошенничестве является обман или злоупотреблениедоверием. При совершении данного преступления потерпевшая сторона (государство) сама передает имущество преступнику, полагая, что он имеет право наМилякина Е.В. Проблемы квалификации незаконного возмещения НДС из бюджета как налоговогопреступления // Налоги. 2007. № 2. С. 14.256127его получение. При незаконном возмещении НДС путем получения (возврата избюджета) денежных средств обман257 выражается в ложном утверждении того,что налогоплательщик имеет законное право на применение налоговых вычетовпо ряду операций со своими контрагентами, что заведомо не соответствует действительности, а также овладение денежными средствами, принадлежащимигосударству.
Например, в Определении Пермского краевого суда от 10.05.2012по делу № 22-3014 суд указал, что вопреки доводам адвоката, незаконное возмещение сумм НДС обоснованно квалифицировано по ч. 3 ст. 159 УК РФ, а непо ст. 199 УК РФ, поскольку неправомерно возмещенная сумма налога былавозвращена на банковский счет организации.Более того, в ходе анализа законодательного регулирования уклоненияорганизаций от уплаты налогов в Китае нами выявлен аналогичный критерийразграничения мошенничества и уклонения от уплаты налогов.
При этом в данной стране получение обманным путем государственного налога в результатемошенничества в особо крупных размерах при особо отягчающих обстоятельствах может быть наказано пожизненным лишением свободы либо смертнойказнью и обладает более высокой степенью общественной опасности, чем неуплата налога.Суммы НДС, подлежащие возмещению из бюджета, зачитываются всчет недоимок по другим федеральным налогам, штрафам и пеням.Полагаем, что действия организации при незаконном возмещении НДС,приведшие к зачету сумм НДС в счет уплаты этого и (или) других федеральныхналогов, следует квалифицировать по ст. 199 УК РФ, поскольку в данном случае источником покрытия других федеральных налогов выступают неправомерно возмещенные из бюджета денежные средства, т.е. отсутствует уплата налоКак указывает И.Н.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
