Диссертация (1105928), страница 21
Текст из файла (страница 21)
Необходимо подчеркнуть, что опыт ведения деятельности по розничной реализации нефтепродуктов является необходимым предварительным условием для рассмотрения возможности предоставления франшизы. Для правообладателя имеет определяющее значение срок работы независимого оператора на рынке, среднемесячная выручка, среднемесячный объем реализации через АЗС, наличие нефтебаз и объем резервуарного парка, а также территориальное расположение АЗС и предполагаемый объем покупки нефтепродукта при заключении договора.
Таким образом, операторы АЗС перед заключением договора субфранчайзинга обладают необходимым опытом в данном виде деятельности.
Условия договора, регулирующие обязанность правообладателя (пользователя комплекса исключительных прав) оказывать пользователю (вторичному пользователю) постоянное техническое и консультационное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, не являются существенными для данного договора.
Цель получения франшизы (комплекса исключительных прав) для независимых операторов автозаправочных комплексов заключается в возможности заключить договор поставки на закрытом и олигопольном рынке нефтепереработки с производителем топлива, который обеспечит бесперебойность поставки, качество и цену производителя, и прямые поставки, минуя нефтетрейдера. Без возможности заключить договор поставки институт франчайзинга не представляет никакого коммерческого интереса для предпринимателя.
В свою очередь для правообладателя, имеет значение месторасположение АЗС с точки зрения проходимости и региона деятельности, что в совокупности должно обеспечить формирование устойчивого высокого спроса на нефтепродукты им произведенные.
В связи с чем, система договорных связей включает договор поставки, который совпадает со сроком действия договора субфранчайзинга (коммерческой субконцессии). Реализация топлива через АЗС после заключения данного договора должна быть не меньше, чем до его заключения. На обеспечение данного требования направлены условия трех договоров: франчайзинга (коммерческой концессии), субфранчайзинга (субконцессии) и поставки.
«Сама идея франчайзинга основана на своеобразной подмене субъекта, когда пользователь выступает в обороте фактически под чужим именем».229
Механизм франчайзинга позволяет ввести запрет на реализацию топлива, не произведенного правообладателем. Пользователь (вторичный пользователь при двухуровневой структуре договорных связей) «привязан» с помощью условий договора к определенному поставщику топлива, у которого он обязан закупать весь объем нефтепродуктов, предназначенный для реализации.
При двухуровневой структуре договорных связей данное условие подлежит согласованию в основном договоре франчайзинга (коммерческой концессии). Пользователь (вторичный пользователь) обязан информировать правообладателя о поставщиках нефтепродуктов, которые реализуются через АЗС.
С одной стороны, правообладатель (пользователь комплекса исключительных прав при двухуровневой структуре договорных связей), введя запрет на закупку нефтепродуктов у сторонних поставщиков, принимает на себя обязательство по обеспечению пользователя (вторичного пользователя) топливом. В связи с чем, достигается цель – гарантированность поставки. Однако, для снижения рисков недопоставок, правообладатель (вторичный пользователь) может предоставить право на закупку нефтепродуктов у сторонних поставщиков в случае отсутствия у него топлива (на практике имеет место при сезонном дефиците нефтепродуктов). Введя данное условие в договор, правообладатель (вторичный пользователь) снимает, в первую очередь, с себя ответственность за принятые на себя обязательства по обеспечению топливом франчайзи (субфранчайзи), предоставив разрешение на закупку нефтепродукта у стороннего поставщика.
229 Авилов Г.Е. Коммерческая концессия (глава 54) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарий, алфавитно-предметный указатель / Под. ред. О.М.Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 552.
Для субфранчайзи данное условие несет в себе риск недопоставки (простоя АЗС), особенно при сезонном дефиците нефтепродукта. В условиях сезонного дефицита нефтепродуктов, отсутствие топлива у производителя, означает отсутствие его в свободной продаже на рынке. Введя общий запрет на приобретение топлива у сторонних поставщиков, субфранчайзи нарушает договорные связи на рынке с другими поставщиками, фрагментарные поставки на рынке практически не осуществимы. Таким образом, субфранчайзи несет финансовые потери, связанные с простоем АЗС, а правообладатель (пользователь комплекса исключительных прав при двухуровневой структуре договорных связей) снимает с себя обязательство по поставке нефтепродукта, предоставив право на закупку, которое на практике не может быть реализовано.
Теоретически, здесь может возникнуть вопрос о возможном приобретении топлива на бирже. Ответ на этот вопрос, как представляется, заключается в цене приобретения и наличии необходимых объемов светлых нефтепродуктов на бирже. Как правило, опускная цена завода и биржи отличается. Таким образом, в случае простоя АЗС, по вине правообладателя (пользователя комплекса исключительных прав), он обязан возместить убытки, связанные с недопоставкой топлива, ставшие причиной простоя АЗС.
Если, первое условие связано с ограничением покупок нефтепродуктов у сторонних поставщиков, то второе условие договора должно быть направлено на обеспечение контроля над объемами закупаемого топлива.
Данный контроль обеспечивается совокупностью условий двух договоров – поставки и субфранчайзинга.
На основании условий договора коммерческой субконцессии, вторичный пользователь обязан вести учет реализованного топлива и представлять отчет об объемах реализации. Данное условие договора позволяет сопоставить объем закупаемых нефтепродуктов по договору
поставки (на основании месячной заявки) с объемом реализованного топлива через АЗС.
Следующим механизмом контроля являются условия, вводящие запрет на хранение нефтепродуктов, не произведенных правообладателем и с ним не согласованных.
Вместе с тем, п. 2 ст. 1031 ГК РФ позволяет не включать в договор условия о контроле качества реализуемого товара, условия обязывающие правообладателя оказывать техническое и консультативное содействие, включая обязательства, связанные с повышением квалификации персонала.
Если последние два обязанности не являются существенными для правообладателя, в первую очередь потому, что они означают принятие дополнительных обязанностей, то контроль качества является существенным для данных отношений, так как именно правообладатель несет риск продажи некачественного топлива.
Причина отказа от института франчайзинга и стратегия ВИНК, направленная на развитие собственной сети АЗС связана именно с проблемой контроля качества. Такие условия договора как запрет на приобретение и хранение продукции сторонних поставщиков, сама по себе не способна решить данную проблему.
В данных отношениях меры ответственности как раз призваны выполнять предупредительно-воспитательную функцию, стимулирующую (организационную функцию), поскольку побуждают пользователя (вторичного пользователя) к надлежащему поведению.
В-первых, это риск досрочного расторжения договора поставки и приостановление поставки, во-вторых, согласование в договоре тех мер, которые должны быть выполнены пользователем для восстановления деловой репутации правообладателя, в случае продажи некачественного топлива. В- третьих, условия договора, регулирующие порядок проведения проверок качества на АЗС и действия пользователя направленные на
восстановление качества, что на практике может означать закупку новой партии по рыночной цене.
Таким образом, цель франчайзинга на рынке нефтепродуктов заключается в выходе ВИНК на конечного потребителя, минуя посреднические организации не входящие в их состав, путем установления прямых договорных связей между производством и конечным потреблением (АЗС). После заключения договора, объем реализации топлива через АЗС должен быть не меньше, чем до его заключения. Это одна из основных целей договора на обеспечение которой направлена группа условий трех договоров: франчайзинга (коммерческой концессии), субфранчайзинга (коммерческой субконцессии) и договора поставки.
Франчайзинг в нефтяной отрасли является механизмом реализации произведенных ВИНК нефтепродуктов (мелкооптовая и розничная реализация) независимыми операторами АЗС на внутреннем и международном рынке, под контролем ВИНК, как правообладателя комплекса исключительных прав.
Данный институт позволяет установить прямые договорные связи с производителем продукции, что обеспечивает качество производителя и гарантированность снабжения ресурсом, с другой стороны является способом контроля и ограничения предпринимательской деятельности независимых участников рынка.
Для правообладателя институт франчайзинга позволяет увеличить объем реализации нефтепродуктов конечному потребителю, однако несет риск несоответствия качества реализуемой пользователем продукции качеству правообладателя.
Организационная структура бункеровочной деятельности включает две составляющие: организация сбыта и продажа нефтепродуктов на бункерном рынке, включает поставку судового топлива с НПЗ и/или нефтебаз, хранение и транспортировку; и доставка топлива до мест бункеровки, содержание и
эксплуатация бункерных мощностей.
Поставка нефтепродуктов судовладельцам и фрахтователям в морских и речных портах осуществляется силами поставщика, т.е. на базе его бункеровочной инфраструктуры или силами третьих лиц, привлеченных поставщиком. В первом случае, реализация судового топлива конечным потребителям осуществляется на основании договора поставки нефтепродуктов «в борт». Во втором случае, заключается договор на оказание услуг по бункеровке судов.
По договору поставки нефтепродуктов «в борт» поставщик обязуется передать нефтепродукты покупателю, а последний обязуется принять их и оплатить. Особенность предмета договора, заключается в том, передача нефтепродуктов осуществляется путем бункеровки судов покупателя, под которой понимается заправка (снабжение) судовым топливом судов покупателя. Иными словами, продается нефтепродукт и услуга по бункеровке.
Для покупателя нефтепродуктов не имеет значение, чьими силами будет осуществляться бункеровка – силами поставщика или силами третьих лиц, им привлеченных. В последнем случае, поставщик заключает второй договор на оказание услуг по бункеровке судов.
На стороне поставщика нефтепродуктов выступает специализированная бункеровочная компания, осуществляющая бункеровку судового топлива путем снабжения (заправки) судов в морских и речных портах. Поставщиками могут быть операторы независимых нефтебаз, которые специализируются на производстве судовых топлив для бункерных компаний, их преимущество опыт и оборудование, необходимое для того, чтобы четко контролировать качество нефтепродуктов на всех стадиях производства.230
Покупателями судового топлива являются судовладельцы,
фрахтователи. Для покупателя судового топлива принципиальное значение
230 Сергеев В.А. Рынок бункерного топлива // ИнфоТЭК. 2009. № 4. С. 9-11.
имеет источник происхождения товара. К качеству судового топлива предъявляются высокие технические требования, что сужает круг потенциальных поставщиков. Приведем мнение Российской Ассоциации Морских и Речных Бункеровщиков: «если говорить о поставках судового топлива с независимых НПЗ бункерным компаниям, то главной проблемой является качество топлива и стабильность поставок. В качестве сырья малые и средние НПЗ, как правило, используют газовый конденсат или газовый конденсат в смеси с нефтью. Если продукция получена в результате переработки разных партий, то она просто не может быть стабильна по составу. Из всего этого, следует вывод – продукция малых и средних НПЗ, как правило, не могут использоваться бункерными компаниями в качестве
топлива».231
Договор поставки нефтепродуктов «в борт», является типовым договором. Существенными условиями являются: качество и количество судового топлива, условия поставки нефтепродуктов, цена и порядок расчетов, ответственность сторон.
Поставляемое топливо должно соответствовать стандартам и подтверждаться паспортом качества производителя и соответствовать сортам определенным покупателем в заявке на бункеровку. Арбитражные пробы должны быть отобраны по требованию капитана судна до перехода топливом приемного фланца судна. Претензии покупателя по качеству топлива, при отсутствии у него опечатанной пробы в соответствии с требованиями технических норм,232 поставщиком не рассматриваются.
Заявка на бункеровку и условия бункеровки относятся к типовым
условиям. Поставщик производит согласование поставки путем исполнения заявки на бункеровку. До начала поставки, покупатель обязан направить
231 Сергеев В.А. Указ. соч. С. 10.
232 ГОСТ 2517-85 «Нефть и нефтепродукты. Методы отбора проб». Стандарт устанавливает методы отбора проб нефти и нефтепродуктов из резервуаров, подземных хранилищ, нефтеналивных судов, железнодорожных и автомобильных цистерн, трубопроводов, бочек, бидонов и других средств хранения и транспортирования.
поставщику письменную заявку на бункеровку с указанием: наименования и флага судна, агента судовладельца и способа связи с ним, места бункеровки (причала), способа бункеровки, расчетного времени прибытия судна в пункт бункеровки, наименования, количества, цены топлива, наименования страны и порта назначения, информации о необходимости оформления таможенных документов в соответствии с таможенным режимом перемещения припасов.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
