Диссертация (1105877), страница 25

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 25)

мин der Verteidiger (защитник) встречается всего лишь в двух статьях Кодекса (ст. 131 и 171), а в остальных случаях законодатель употребляет понятие die Verteidigung (защита, сторона защиты).

⁴⁰⁰ Речь идёт о законном представителе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого (ст. 48 УПК

РФ), а также о представителе лица, в отношении которого ведется производство о применении принуди- тельной меры медицинского характера (ст. 437 УПК).

⁴⁰¹ В отличие от Германии (§ 138 УПК ФРГ) швейцарское законодательство не предусматривает возмож- ность осуществления функций адвоката преподавателями юридических ВУЗов.

глядят нормы о бесплатной юридической помощи для частного обвинителя и потерпевшего⁴⁰². Перечень обстоятельств, при наличии которых участие за- щитника обязательно, шире, чем в нашей стране. В соответствии со ст. 130 УПК Швейцарии, обвиняемый обязан иметь защитника, если:

1. заключение под стражу, включая предварительное задержание, дли- лось более 10 суток; УПК РФ в ст. 47 такого основания не предусматривает вовсе.

2. ему грозит наказание в виде лишения свободы на срок более 1 года или же мера безопасности и исправления, связанная с лишением свободы; для сравнения УПК РФ предусматривает обязательное участие защитника, если лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет (п. 5 ч. 1 ст. 51 УПК).

3. он из-за своего физического или психического состояния или по дру- гим основаниям не может в достаточной мере защитить свои процессуальные интересы и законный представитель не в состоянии помочь ему; данное ос- нование сходно с тем, которое установлено в п. 5 ч. 1 ст. 51 УПК РФ.

4. прокуратура перед судом первой инстанции или перед апелляцион- ным судом лично ходатайствует об этом; в России такое основание отсут- ствует.

5. ведется упрощенное производство (ст. 358-362); данное основание аналогично тому, которое установлено в п. 7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ.

В остальных случаях обвиняемый имеет право на отказ от защитника. Анализируя перечень, предусмотренный ст. 150 УПК Швейцарии,

можно констатировать, что в нём нет упоминания об обязательном участии защитника, если обвиняемый не отказался от него. Вместе с тем отсутствие данной нормы компенсируется иными основаниями, в первую очередь, обя- зательным участием защитника, если обвиняемому грозит наказание в виде

⁴⁰² В отличии от Швейцарии, в России имеет место парадокс: по УПК РФ, подозреваемый и обвиняемый имеют право на бесплатную юридическую помощь (на бесплатного защитника), а потерпевший – нет (дума- ется, что прокурора нельзя рассматривать в качестве его «квазизащитника»).

лишения свободы на срок свыше 1 года. В целях более полного обеспечения конституционных прав личности данную норму было бы целесообразно вос- принять и отечественному законодательству.

Следуя континентальным процессуальным традициям, УПК Швейца- рии не наделяет защитника правом самостоятельно собирать доказательства, поскольку он не является органом, ведущим производство по делу. Никакого параллельного англосаксонского адвокатского расследования Кодекс также не предусматривает. Вместе с тем в отношении защитника действует ч. 1 ст. 147 УПК Швейцарии, согласно которой участники процесса вправе при- сутствовать при получении доказательств прокуратурой и судом, а также за- давать вопросы допрашиваемым лицам.

Потерпевший (die geschädigte Person) и жертва преступления⁴⁰³ (das Opfer)

В ходе разработки УПК Швейцарии 2007 г.⁴⁰⁴ законодателю с опорой на правовую доктрину⁴⁰⁵ предстояло решить, в частности: целесообразно ли дифференцировать статус потерпевшего, может ли им быть юридическое ли- цо, с какого момента возникает данное процессуальное положение, какими

правами необходимо наделить потерпевшего при возбуждении уголовного преследования. Рассмотрим данные аспекты в сравнительно-правовом кон- тексте.

Первый вопрос. Необходимо ли дифференцировать процессуальный статус данного участника? В рамках компаративистического анализа можно констатировать два законодательных решения. Классический европейский подход, назовём его так, имеющий место в УПК Германии 1877 г.

⁴⁰³ Обоснование данного перевода приведено далее.

⁴⁰⁴ URL: http://www.admin.ch/opc/de/classified-compilation/20052319/index.html (последний просмотр сайта - 22.11.2013).

⁴⁰⁵ Baumann C. Die Stellung die Geschädigte im schweizerischen Strafprozess. Zürich, 1958; Bommer F. Warum sollen sich Verletzte am Strafverfahren beteiligen dürfen? // ZStrR. 2003, № 4. S. 172ff; Greiner G. Wie kommen

durch eine Straftat Geschädigte zu ihrem Geld // ZStrR, 2007. S. 57ff; Lieber W. Art. 115-117 // Donatsch A., Hans- jakob T., Lieber V. Kommentar zur Schweizerischen Strafprozessordnung (StPO). Zürich, 2010. S. 492-500; Maz-

zucchelli G, Postizzi M. Art. 115-116 // Niggli M., Heer M., Wiprächtiger H. Schweizerischen Strafprozessordnung.

Jugendstrafprozessordnung. Basel, 2010. S. 737-777.

(§§ 374- 406h)⁴⁰⁶, Австрии 1975 г. (§§ 65-73)⁴⁰⁷, Лихтенштейна 1988 г. (§§ 31- 34)⁴⁰⁸ предполагает, что его статус является единым. Исходя из этого, незави- симо от категории уголовного дела и от объекта преступного посягательства все потерпевшие находятся в равном положении и обладают одинаковым объемом прав и обязанностей. Основное преимущество такого подхода –

обеспечение равенства перед законом и судом при производстве по делу. К тому же предоставление одним потерпевшим больше прав, чем другим мо- жет повлечь за собой недовольство среди тех из них, у кого прав меньше.

Современное швейцарское уголовно-процессуальное право, в отличие законодательства других европейских государств, исходит из того, что пра- вовое положение лица, в отношении которого совершено преступление, дифференцируется, вследствие чего в этой стране не существует единого статуса потерпевшего. УПК различает понятия «die geschädigte Person » и

«das Opfer ». Согласно легальным определениям, содержащимся в Кодексе, первый термин обозначает лицо, права которого нарушены непосредственно совершением преступного деяния (ст. 115), а второй - лицо, физической, сек- суальной или психической неприкосновенности которого причинен вред непосредственно в результате совершения преступного деяния (ст. 116). Ис- ходя из этого, представляется целесообразным термин die geschädigte Person переводить как «потерпевший», а das Opfer как «жертва», поскольку в немецком языке, в том числе в его швейцарском диалекте, последнее слово имеет более сильное лексическое значение. Указанное разграничение было известно далеко не всем кантонам до принятия единого УПК. Более того в фундаментальном учебнике Р. Хаузера и Э. Швери, в котором обстоятельно рассматривается уголовно-процессуальное право кантонов в сравнительном аспекте, даже нет отдельного параграфа, посвящённого жертве преступления;

⁴⁰⁶ URL: http://www.gesetze-im-internet.de/bundesrecht/stpo/gesamt.pdf (последний просмотр сайта - 22.01.2014).

⁴⁰⁷ URL: http://www.jusline.at/Strafprozessordnung_(StPO).html (последний просмотр сайта - 22.01.2014).

⁴⁰⁸ URL: http://www.wipo.int/wipolex/en/text.jsp?file_id= 234980 (последний просмотр сайта - 22.01.2014).

авторы ограничились анализом статуса потерпевшего⁴⁰⁹ и рассмотрением от- дельных гарантий, предоставляемых лицам, в отношении которых соверше- ны половые, насильственные и некоторые другие виды преступлений⁴¹⁰.

При рассмотрении проведенной дифференциации следует иметь ввиду, что жертва преступления – это, в первую очередь, потерпевший, поскольку на него распространяются все относящиеся к нему нормы, но особый, по- скольку его статус имеет значительную специфику. Как обоснованно пишет профессор Цюрихского Университета Д. Джоситш, «каждая жертва преступ- ления является потерпевшим, но не каждый потерпевший – жертва преступ- ления» ⁴¹¹. Законодатель при построении этих статусов движется от общего к частному.

Анализ соответствующих норм УПК и Федерального закона о помощи жертвам преступлений («das Bundesgesetz über die Hilfe an Opfer von Strafta- ten ») от 23 марта 2007 г.⁴¹² позволяет установить несколько существенных различий между данными процессуальными статусами. Основное – прово- дится в зависимости от того, какой объект уголовно-правовой охраны под- вергся посягательству. Статус жертвы преступления может иметь место только по делам о преступлениях против жизни, здоровья, свободы, половой неприкосновенности и иных сходных с ними деяниях. Во всех остальных случаях, включая совершение в отношении лица уголовного проступка, оно приобретает статус «обычного» потерпевшего.

Другое важное различие – объём их процессуальных прав. Смысл рас- сматриваемой дифференциации заключается в том, чтобы наделить жертв наиболее тяжких преступлений большими возможностями. Пожалуй, ради этого и задумывалась данная правовая конструкция. Рассмотрим ключевые права этого участника судопроизводства, которых, по общему правилу, нет у потерпевшего:

⁴⁰⁹ Hauser R., Schweri E. Schweizerisches Strafprozessrecht. Basel, 2002. S. 131-132.

⁴¹⁰ Hauser R., Schweri E., op.cit., s. 133.

⁴¹¹ Jositsch D. Grundriss des Schweizerischen Strafprozessrechts. Zürich, 2009. S. 75.

⁴¹² URL: http://www.admin.ch/opc/de/classified-compilation/20041159/index.html (последний просмотр сайта - 22.11.2013).

1. Право на дополнительную личную защиту. Оно выражается в том, что суд может полностью или частично исключить гласность судебных про- цессуальных действий, если это необходимо для обеспечения подлежащих защите интересов участвующей в деле стороны, особенно жертвы преступле- ния (п. «а» абз. 1 ст. 70 УПК). Органы и частные лица вправе вне судебного производства опубликовывать сведения о личности жертвы и информацию, которая может привести к ее идентификации, только если необходимо содей- ствие населения для раскрытия преступления или розыска подозреваемого или если жертва и ее близкие родственники согласны с опубликованием (абз. 4 ст. 74 Кодекса). Очевидно, ограничение гласности в данном случае направ- лено на то, чтобы жертва преступления не испытывала психологического дискомфорта, обусловленного наличием информации о данном факте у тре- тьих лиц.

Кроме того, органы уголовного судопроизводства принимают меры, направленные на недопущение встречи жертвы преступления с обвиняемым, если жертва этого требует (ч. 3 ст. 152 Кодекса). По смыслу данной нормы речь идёт как о следственных действиях, так и о повседневной жизни. В от- личие от англосаксонских стран, где в связи с открытым перечнем мер при- нуждения суд вправе предписать запрет обвиняемому приближаться к потер- певшему даже на определённое количество метров⁴¹³, в Швейцарии этот спи- сок является исчерпывающим, однако возможность ограничить общение данных лиц в этой стране есть, как показано в данной норме.

1. Право на сопровождение со стороны доверенного лица. Вместе с жертвой преступления вправе находиться при совершении всех процессуаль- ных действиях, помимо представителя, также любое доверенное лицо⁴¹⁴ (ч. 2 ст. 152 УПК). Здесь мы обнаруживаем ещё одно важное различие потерпев- шего и жертвы преступления: близкие последнего также могут наделяться дополнительными правами, в частности присутствовать во время следствен-

⁴¹³ URL: http://rbcdaily.ru/politics/562949983316248 (последний просмотр сайта - 22.01.2014).

⁴¹⁴ Данный термин УПК Швейцарии использует в единственном числе.

Характеристики

Список файлов диссертации