Юридические лица (ЮЛ)
Юридические лица (ЮЛ)
История. Почему возникло ЮЛ и во что трансформировалось.
Первая идея – поиск людей, которые готовы дать деньги под расписки для концентрации капиталов по принципу простого товарищества. В римском праве не было понятия ЮЛ, такой категории, которую знаем мы. По сути, ЮЛ – это порождение капитализма, системы, когда появляется необходимость концентрации капиталов, появляются большие проекты (Вест-Индийская компания для торговли с Индией). Требовались корабли, склады, персонал, нужно собрать деньги, купить корабль, отправить. Все требовало затрат и разрешения короля: получить права на новые земли с участием короны, которая давала деньги под условия.
Вторая идея – появление необходимости ограничения ответственности, поскольку поход сулил огромные риски (пожар, грабеж, крушение), а долги придется отдавать своими деньгами. Нужна была некая юридическая оболочка и идея ЮЛ постепенно возникала из идеи разграничить ответственность, риски. Эта идея в принципе является основой капитализма.
ЮЛ возникло из идеи концентрации капиталов и идеи ограничения ответственности – рассчитываться за риски не личными деньгами, а только теми, которые были вложены.
Третья идея – появление корпоративного управления: чем больше вложил, тем больше голосов при принятии решений от имени корпорации.
В каждой экспедиции обязателен был нотариус, который фиксировал все распоряжения руководителя (например, Колумба). Второе, что он фиксировал – сами действия по приобретению новых земель (Манхетан купили у индейцев за бусы). Так осваивали Америку. Очень много русских аристократов в частном порядке вкладывали в Аляску (одна из версий причин восстания декабристов). Продали, потому что государство постепенно прикрыло эту деятельность, а само не смогло (дорого и долго).
Рекомендуемые материалы
Что мы имеем на сегодня.
Определяющим является юридическая фикция: ЮЛ – это запись в реестре (в суд мы представляем выписку из ЕГРЮЛ).
Есть понятие недействительности сделки: видимость сделки, ее нет, есть бумага, но юридически ее нет, т.к. есть порок в одном из 4 признаков. Есть понятие мнимой сделки – действие для вида без намерения создать юридические последствия.
Но нет понятия несуществующего ЮЛ, мнимого ЮЛ, парадокс присутствует.
Ст. 48 ГК РФ: по сути есть 2 признака ЮЛ – организация (организационное единство) и обособленное имущество, два другие (самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам и выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в суде от своего имени) – это следствие, а не признаки. Есть некая парадоксальная ситуация, есть признаки ЮЛ, но нет возможности при их отсутствии признать ЮЛ несуществующим.
Уставный капитал (УК). Была дискуссия какой размер нужно установить: предлагали 500000 рублей для ООО, 1000000 рублей – для непубличного АО и 5000000 – для публичного АО. УК – это тоже юридическая фикция, продолжение фикции ЮЛ. Дискуссия показала, что любой размер УК в любом случае не покрывает потенциальные требования кредиторов, нужен принцип ограниченной ответственности. Не договорились, каким должен быть ценз, и оставили УК в размере10000 рублей.
Функцию концентрации капиталов (первая идея) ЮЛ теперь не выполняет: люди чаще не объединяют свои капиталы и в основном бизнес организуется по порочным схемам.
Традиционная схема: 3 человека, УК – 10000 рублей, у одного – деньги, у второго – знания, у третьего – связи. Далее ремонт, закупки и т.д. Откуда деньги? ГК РФ разрешает оценивать знания и умения в деньгах в простом товариществе. Что происходит в нашем ООО: по 33,33% у каждого, знания и умения в деньгах не оцениваются и такой вариант не обсуждается. Как занести, например, 200000 рублей: оформляют договор займа.
Происходит искажение идеи объединения капиталов с т.з. вложения инвестиций, что приводит к корпоративным конфликтам. Теперь такую проблему позволяет решить конструкция корпоративного договора.
Виды ЮЛ, их организационно-правовые формы (ОПФ).
В ГК РФ введен закрытый перечень ОПФ. Ранее он был открытым, поскольку имелась ссылка на специальный закон о некоммерческих организациях (НО), где было порядка 36 их видов, точнее – ОПФ. На самом деле это все же не ОПФ, а характеристика отношений собственности учредителей ЮЛ.
Сущностные признаки ОПФ – это отличительные отношения собственности, разные права, что и порождает разные ОПФ. В этой связи есть ряд вопросов.
Рассматривая оставшиеся ОПФ, есть вопрос о сущности разграничения АО и ООО (оба - хозяйственные общества (ХО), они еще подразделены на публичные и не публичные.
Что разграничивает АО и ООО. Генезис – сближались, расходились, сейчас разошлись в разнице регулирования некоторых прав, готовится закон о ХО. Нет уверенности в том, что это разные ОПФ. Они расходятся в правовом регулировании и возможно в скором времени в связи с принятием специальных законов вновь сойдутся.
Общее между ними то, что они создаются посредством соединения инвестиций, объединения капиталов, у инвесторов возникают с обществом корпоративные отношения, управляются они посредством органов, которые сначала состоят из участников, а потом посредством назначаемых исполнительных органов.
Если посмотреть на конструкцию этих ЮЛ, то она одинакова - это объединение капиталов без личного участия в деятельности ЮЛ.
Она не похожа на конструкцию производственного кооператива (то же, но есть обязанность трудового участия) и потребительского кооператива (отличается отсутствием коммерческой цели). В ООО учредитель не обязан участвовать в деятельности ЮЛ, только в принятии решений. В товариществе эти признаки присутствуют, но есть отличие – участие от имени ЮЛ и нет органов. Общество – это чисто инвестиционная конструкция, а в товариществе должен сам участвовать, работать.
Мы видим их сущностные отличия, а вот между АО и ООО этого не прослеживается.
Акции (ценные бумаги) и доли по своей правовой природе абсолютно одинаковые - они определяют участие в обществах. Исключение лица из общества возможно в обоих обществах, если это предусмотрено уставом (кроме публичного АО).
Законодатель разводит эти ОПФ формально и формально это разные ОПФ, но нет сущностных отличий. ОПФ здесь – это ХО, которое должно делиться на публичное со своим правовым режимом (общество, которое обращается к широкому кругу лиц для привлечения денежных средств) и непубличное (ограничен круг лиц, у которых привлекаются денежные средства, - полуинвестиционная структура, где участник не управляет этими средствами, но и не отстраняется полностью). Разная инвестиционная природа.
Выход из общества должен быть разрешен законодателем только тем лицам, которые не являются контролирующими.
Нет сущностных отличий между АО и ООО, но так повелось. Создав 2 ОПФ для ХО, законодатель пытался наполнить их каким-то смыслом в законах.
Зачем введена регистрация – для охраны интересов участников. Надо смотреть не на то, что доля это или акция, а на то, что отличает. Доли в ООО раньше никак не регистрировались. Сейчас жестко – это нотариальные сделки, регистрируемые в налоговой.
Спорный вопрос почему регистрация АО ведется ФНС, а регистрация акционеров - независимым реестродержателем. Реестры акционеров в АО, как правило, ведутся в самих обществах самостоятельно, но нет порядка их ведения.
Система учета участников должна быт унифицирована, должен быть единый орган, единая регистрационная служба акционеров (например, Минюст России).
В дальнейшем возможно будет единая ОПФ – АО с делением на ПАО и НАО, а искусственно созданное деление на АО и ООО уйдет в прошлое. Конечно, есть отличия по сделкам (нотариальные), по-разному закреплены права, разница в технических вопросах (например, в порядке проведения общего собрания), но по сути это одинаковые ОПФ.
Список ОПФ закрыт (п. 3 ст. 50 ГК РФ предусматривает 14 ОПФ некоммерческих организаций), но он часто пополнялся законодателем, который сейчас поступил просто, указав, что конкретная ОПФ содержит подвиды, например, объединил в потребительских кооперативах разные виды. Исходили из того, что наименования, уставы изменяться не должны.
К ассоциациям (союзам) отнесли нотариальные палаты, отдельно – адвокатские палаты, адвокатские образования, являющиеся ЮЛ. Два подхода: первый – это оказание услуг и предпринимательская деятельность, второй – это юридическая помощь, содействие, это самозанятые граждане (адвокат, нотариус), но объясняет ли это ОПФ?
У нас решили, что адвокатская палата - это не союз (сомнения) и написали (п. 13), что будут адвокатские образования (являющиеся ЮЛ).
Классическая американская адвокатура – это некое предпринимательское образование. Американские адвокаты получают «гонорар успеха»: клиент отдает право (например, право возмещения вреда), заключает договор о разделе того имущества, который получит адвокат, адвокат за свой счет оплачивает свидетелей (проезд), экспертизы, т.е. включает в этот продукт свои деньги и свои профессиональные знания, умения, получая делит между собой и клиентом.
В Европе долг продается адвокату, а потом они заключают соглашение с клиентом о разделе имущества. Адвокат по сути за свой счет проводит процесс и потом делит имущество.
У нас адвокаты, правильно говорить, действуют на основании договоров оказания услуг, с оговоркой «за вычетом фактически понесенных расходов», от которых можно оказаться. Нельзя проводить аналогию с коллекторами, которые покупают у банков право.
Что это за договор с т.з. анализа научной мысли, как обосновать его конструкцию в российском праве, как охарактеризовать такую деятельность (если услуговая деятельность, тогда это не юридическая помощь). Ни юридическое сообщество, ни власть не могут пока.
Или товарищество собственников недвижимости, в т.ч. ТСЖ (п.п. 4 п. 3 ст. 50 ГК РФ) - по своей сути является потребительским кооперативом, однако вынесены в самостоятельную ОПФ. В кооперативе основной особенностью является вклад, который должен быть внесен. Товарищество - от слова товар. В дореволюционной России товарищи были помощниками, например, депутата. Понятно, что название не определяет природу, но ряд людей сбивает.
Казачьи общества, включенные в государственный реестр – значит, если они не внесены в реестр, то не являются ЮЛ. Общины коренных малочисленных народов могли существовать в рамках потребительских кооперативов. Это больше политический момент.
Общественные движения включили отдельно (п.п. 2.1 п. 3 ст. 50 ГК РФ), сложно их характеризовать по признакам ЮЛ ибо в чистом виде это фикция: членов нет, ничего нет, а организация, ЮЛ как бы есть.
Религиозные организации выделены в самостоятельную ОПФ, законодатель учел специфику РПЦ (нет членов, государство в государстве, есть свои суды).
Исключено общество с дополнительной ответственностью (было несколько). Предполагалось, что участники будут брать на себя дополнительную ответственность - имиджевый вопрос, не прижился.
Также с товариществами. Не правда, что люди боялись полной ответственности, не было бы ИП. Товарищи боятся доверять другим товарищам, отвечая своим имуществом. Нет контроля друг за другом. Сейчас 2 крайности: товарищество на вере и потребительские кооперативы (например, при строительстве многоквартирного дома).
Вывод: должны быть сущностные признаки отличий ОПФ, разные природы.
Например, производственный кооператив и общественная организация - имеют разные цели создания. Разный имущественный компонент – вклады в кооперативах, которых нет в общественных организациях, есть взносы.
Новая классификация ЮЛ.
Появилось деление ЮЛ на корпоративные и некорпоративные (ст. 65.1. ГК РФ).
Данная классификация приведена для того, чтобы удобно было прописать последующие статьи, которые будут касаться всех ЮЛ корпоративного типа. Сделали общие нормы, которые относят организации к корпорациям (юридико-техническая экономия, как в учебнике).
Два критерия корпоративных ЮЛ: есть участники, которые обладают правом членства и формирования органов управления.
Там, где этого нет, - унитарные ЮЛ (ГУП, МУП, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, публично-правовые компании).
Проблемы такой классификации:
1. Не совсем четкий критерий здесь положен.
Например, в МУП вместо личности учредителя участвует собственник имущества – муниципальный орган, который и назначает исполнительный орган – директора. Участие – это возможность управлять ЮЛ. Есть членство, но формально в МУП его нет, хотя участие очень похожее - управление ЮЛ идет через органы управления, сформированные учредителем.
2. Выбран не совсем удачный термин – «корпоративные ЮЛ».
Терминологическая проблема в том, что корпоративная организация с т.з. зарубежного законодательства является коммерческой и привлекает инвестиции широкого круга лиц.
Классическое хозяйственное общество в США – АО, коммерческое по своей природе, выпускает акции, т.е. привлекает инвестиции широкого, неограниченного круга лиц (органичен только количеством эмитированный акций). Инвестор может выйти из проекта, продав акции.
У нас пошли по расширенному пути, включили КФХ, казачьи общества, общественные организации и т.д. - термин корпорация применим ко всем ЮЛ, где есть признак членства.
Правоспособность ЮЛ.
Появилось дополнительное основание - специальную правоспособность предоставляет лицензия, членство в СРО или допуск СРО к предпринимательской деятельности.
СРО очень развито в США («калька»). В зарубежном законодательстве отношение к ним серьезное, поскольку высока конкуренция между их членами. Они дорожат репутацией, за нарушения выгонят сами участники СРО (конкуренты). В российском законодательстве к СРО нет такого отношения и эта идея плохо прижилась формально и поэтому законодатель пытается иногда вернуть лицензирование обратно. При этом в других странах лицензия выдается индивидуально, а не на организацию, поэтому ответственность выше.
Необходимо обратить внимание на п. 4 и п. 5 ст. 50 ГК РФ.
НО могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям.
Например, в уставе образовательного учреждения должны быть прописаны виды деятельности, которые оно вправе осуществлять, но эти виды деятельности должны соответствовать целям создания и деятельности такой некоммерческой организации.
НО, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должны иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера УК, предусмотренного для ООО (10000 рублей).
Это условие можно использовать для закрытия НО либо ограничения его деятельности. С одной стороны, мысль правильная, когда НО занимается предпринимательской деятельностью. Закон в этой части ужесточился, добавив слово «достаточное».
Создание ЮЛ.
Первая стадия. Каким документом материализуется создание ЮЛ. Ранее ГК РФ не выделял момент его образования. Сейчас четко сказано – создано на основании решения учредителей (ст. 50.1 ГК РФ), т.е. с момента внесения решения.
Вторая стадия - государственная регистрация в уполномоченном органе. Было 3 варианта: налоговая, орган юстиции и арбитражный суд (за рубежом это судебные процедуры). При государственной регистрации введен принцип обязательной юридической экспертизы документов и принцип публичной достоверности (полагания на данные, внесенные в ЕГРЮЛ).
Учредительным документом является только устав (кроме товариществ, где таковым является учредительный договор). По закону отношения, которые не входят в положения устава, решаются корпоративным договором.
Пленум ВАС РФ указал, что учредительный договор может быть, если он содержит положения, которых нет в уставе, и где прописаны отношения учредителей между собой, но не входящие в противоречие с корпоративным договором. Например, из общества можно выйти, если это предусмотрено уставом. Если это предусмотрено только учредительным договором, то такие вопросы не должны входить в противоречие.
Учредительный договор не является учредительным документом, но является гражданско-правовым договором. Положения, которые прямо отнесены к компетенции учредительного документа не могут входить в такой договор.
Появились типовые уставы и единый типовой устав для обществ.
Появилось такое понятие, как внутренние документы, которыми могут урегулироваться корпоративные отношения, но которые не являются учредительными документами (п. 5 ст. 52 ГК РФ), например, положение о совете директоров.
Новая редакция ст. 52 ГК РФ дает толчок в развитии учредительных документов. Зачастую это просто дублирование закона, смотрят только права и обязанности, полномочия. Устав не работает. Устав должен быть конституцией ЮЛ, регулировать любые конфликты. Для 3-х лиц он вообще значения не имеет, не обязателен и внутренние отношения ЮЛ – вторичны. Надо брать выписку из ЕГРЮЛ. Полномочия можно сократить и если не посмотрел ЕГРЮЛ, то это «твои проблемы». Устав сместился в сферу внутренних отношений ЮЛ, а внешне – это ЕГРЮЛ, куда можно внести положения о полномочиях директора или об их ограничениях.
Одна из целей внесения изменений в ст.ст. 51, 52 ГК РФ - создать публичную достоверность сведений в ЕГРЮЛ, а уполномоченный орган должен убедиться в достоверности вносимых сведений. Регистрирующий орган должен сообщать заинтересованному лицу обо всех изменениях, о сообщении которых он просит (п. 4 ст. 51 ГК РФ), в т.ч. кредиторам, которые подписали договор с участниками по ст. 62 ГК РФ.
Органы ЮЛ.
Существует 3 концепции:
1. Орган – это часть ЮЛ.
2. Орган – это представитель, который действует самостоятельно.
3. Орган – это физическое лицо, наделенное определенными полномочиями.
Но это больше фигура речи, чем реальное содержание.
п. 4 ст. 53 ГК РФ. Какова природа отношений между ЮЛ и лицами, входящими в состав его органов. Вопрос не простой, т.к. 2 нормативных правовых акта регулируют одни и те же отношения. ТК РФ регулирует особенности отношений между руководителем и ЮЛ, но только трудовых отношений. ГК РФ регулирует гражданско-правовые отношения (исключили фразу о трудовых отношениях). Разграничение материальной и гражданско-правовой ответственности, когда руководитель действует от своего лица, а не от имени ЮЛ.
ГК РФ применил слово «образование» органов ЮЛ. Мы каждый раз образовываем единоличный исполнительный орган в лице конкретного физического лица.
Образовать – значит наделить полномочиями. Орган – это физическое лицо, наделенное полномочиями. Нет физического лица – нет органа.
Формально закон предполагает, что полномочия могут быть предоставлены одному или нескольким лицам, действующим совместно, либо предполагает образование нескольких органов, действующих независимо друг от друга:
одному субъекту – физическому или юридическому лицу (1=1);
нескольким лицам, действующим совместно: «образовать единоличный исполнительный орган «директор», предоставить полномочия директора: Семенову, Иванову, Петрову (абз. 2 п. 3 ст. 65.3. ГК РФ), полномочия предоставляются одинаковые всем, но могут быть исполнены, только при единогласном решении (0+0+0=1);
нескольким единоличным исполнительным органам, действующим самостоятельно (1+1+1=0).
В уставе: «в ООО образуется единоличный исполнительный орган «директор» или «в ООО образуется 2 единоличных исполнительных органа «генеральный директор» и «директор». В протоколе: «решили образовать единоличный исполнительный орган «директор» в лице И.И. Иванова». Возможна фикция внутри фикции, если назначить единоличным исполнительным органом другое ЮЛ - ООО «Мечта» (юридическое лицо внутри юридического лица).
Адрес места нахождения ЮЛ.
Постановление Пленума ВАС от 23.06.2015 № 25: ИП нужно извещать по правилам извещения ЮЛ - по адресу места регистрации, указанному в ЕГРИП.
Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено, или адресат не ознакомился с ним (абз. 2 п. 1 ст. 165.1 ГК РФ). Адрес в государственном реестре.
Есть альтернатива, в договоре можно обезопасить не местом, а способом доставки (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ предусматривает специальное правило, что иное может быть предусмотрено договором). Ничего иного из ст. 54 ГК РФ не следует.
Ответственность ЮЛ.
Ответственность – это дополнительное имущественное претерпевание и мера государственного принуждения, которая реализуется через судебные органы. В большинстве случаев суд не создает обязанность, а реализует меру государственного принуждения.
Это дополнительные меры, возникающие в результате правонарушения, например, в виде неисполнения обязательства. Мы идем в суд не за ответственностью, а за обязанностью.
Ст. 56 ГК РФ не об ответственности и не об обязанности, а об имуществе, на которое можно обратить взыскание (фигура речи). Статья содержит обязанность, что если мы имеем права требования к ЮЛ, то можем обратить взыскание на все имущество, указанное в ст. 56.
В п. 3 ст. 123.21 ГК РФ (субсидиарная ответственность собственника по обязательствам учреждения) неточность в том, что прописана не ответственность, а механизм защиты кредитора. Это не реакция на правонарушение, а обеспечение интересов кредиторов вследствие недостаточности денежных средств у учреждения. Здесь не важна вина собственника.
Для ответственности должны быть все 4 условия: вред, причинно-следственная связь противоправность и вина. Должен быть признак нарушения чужого права (нарушение права без дозволения). В ст. 53.1. ГК РФ нужно наличие недобросовестного поведения и вины (директор не несет ответственность в виде убытков в пределах обычных рисков, т.к. не было его вины).
П. 4 ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»: если должник признан несостоятельным вследствие действий (бездействия) контролирующих лиц, такие лица в случае недостаточности имущества несут субсидиарную ответственность.
Освобождается от ответственности, если докажет, что его вина в признании должника несостоятельным отсутствует. Такое лицо также признается невиновным, если оно действовало добросовестно и разумно в интересах должника.
Ответственность – это санкция за правонарушение.
Противоправность толкуется 2 способами: нарушение нормы и нарушение чужого права. Здесь всегда есть соотношение с вредом - нарушение права без дозволения.
Ст. 53.1. ГК РФ, ст. 401 ГК РФ – вина – это не субъективная форма, это объективная форма, не важно, что думал правонарушитель, важно, что он делал. Говоря о добросовестности, закон говорит о вине. Это гражданско-правовая вина.
Обязанность учредителя по обязательствам учреждения - это обязанность, а не ответственность. Мы до конца не можем разделить противоправность и вину (вина – это действие). Если говорим о вине, то тогда должны доказывать весь состав, тогда это ответственность, а мы говорим об обязанности.
Сравнивая ст. 10 и ст. 123.21, то ст. 123.21 предусматривает обязанность без вины, без правонарушения, «ответственность» учредителя учреждения возникает не вследствие его противоправных действий, а вот ст. 10 – именно ответственность за виновные действия.
Говоря об ответственности разных субъектов гражданского права, то ст. 56 ГК РФ говорит об имуществе, а п. 2 ст. 56 говорит уже об ином (ст. 123.21 – об обязанности), а в ст. 53.1 – речь идет об ответственности в непосредственном ее понимании.
Необходимо наличие признаков ответственности в каждом конкретном случае.
В п. 2 ст. 56 ГК РФ необходимо помнить, что в полном товариществе товарищи отвечают по обязательствам ЮЛ - несут субсидиарную ответственность солидарно с ЮЛ. Это субсидиарная обязанность. «Ответственность» в разных смыслах употребляется.
По аналогии, у поручителя – обязанность, а не ответственность.
Ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»: контролирующее лицо, которое может определять действия ЮЛ, в т.ч. давать обязательные указания. Это лица, которые имеют юридическую связь с ЮЛ (могут определять действия ЮЛ) и не имеющее такой связи, а в п. 3 ст. 53.1 ГК РФ говорится о лицах, которые фактически определяют действия ЮЛ.
Сначала ввели понятие контролирующие лица, а потом в ГК РФ ввели понятие лиц, которые имеют возможность влиять на действия ЮЛ.
Контролирующие лица – это лица, которые субсидиарно солидарно с должником отвечают перед кредиторами, а в ст. 53.1. – лица, которые отвечают перед ЮЛ.
Если речь идет о непубличном обществе, то директор может себя оградить об ответственности за неразумные действия путем указания на это в контракте с обществом (только за недобросовестные), а в публичном нет (п. 5 ст. 53.1 ГК РФ).
Реорганизация ЮЛ.
Допускается сочетание различных форм реорганизации ЮЛ, 2-х и более ЮЛ.
Гарантии прав кредиторов (ст. 60 ГК РФ) – законодатель ограничил права кредиторов на досрочное исполнение обязательств или их прекращение: если они обеспечены, то они теряют право на досрочное исполнение или прекращение.
Видим негативную тенденцию прекращения ЮЛ с долгами или лишение права участия.
Раздел бизнеса как экономической конструкции. Не было, чтоб его делили путем реорганизации, хотя законом такая возможность предоставлена. На практике это либо выход из бизнеса (общества), либо передача актива.
Защита прав кредиторов здесь актуальности не имеет, а почему им дается такое право? ЮЛ при реорганизации находится в подвешенном состоянии и одновременное предъявление всех требований кредиторов может привести к банкротству.
Старая редакция ст. 60 ГК РФ по сути препятствовала реорганизации, т.к. придут все кредиторы с досрочным исполнением обязательств. В новой редакции у кредиторов прав меньше. Автор статьи предлагал вообще лишить кредиторов прав требования и это правильно, поскольку их основной гарантией является передаточный акт, где количество активов равно количеству пассивов. Ситуации могут быть разные. Когда в результате слияния увеличатся кредитные обязательства, тогда да.
Изменения в этом направлении: если права кредитора обеспечены, то у него нет права на досрочное исполнение обязательств. Банки не придут, их кредиты обеспечены залогом.
Ст. 60.1. и ст. 60.2 ГК РФ посвящены последствиям незаконной реорганизации и признанию несостоявшейся реорганизации корпорации.
В ст. 60.1. ГК РФ речь идет о недействительности именно решения о реорганизации и по существу вопрос сводится к возмещению убытков. Данный механизм заключается в том, что последствия наступили и возврату не подлежат. Речь идет только о возмещении убытков участнику, который голосовал против или не принимал участие в голосовании.
Иск могут подать не участники, если это право предоставлено им законом. По общему правилу - только участники.
Основание для признания недействительности решения – порок в таком решении (есть специальная глава о решениях общих собраний), последствия – это убытки. Здесь развита идея стабильности гражданского оборота. Несмотря на то, что решения незаконно и недействительно, закон говорит, что за этим ничего не стоит, кроме убытков.
В ст. 60.2. ГК РФ последствия более серьезные – все возвращается обратно в состояние, которое было до реорганизации: восстанавливаются ЮЛ, сделки, которые совершены, являются действительными, переход прав несостоявшихся ЮЛ, участники получают те же долги.
Поэтому и употреблен термин «несостоявшаяся» реорганизация. Ранее такой термин употреблялся в законе «О рынке ценных бумаг». Важно обратить внимание на основание: если решение не принималось и если для реорганизации представлены заведомо недостоверные документы о реорганизации. Идея была – вернуть прав участия. Право защищать свои права возникает у лиц, не принявших участие в голосовании или голосовавших против.
Данную норму вводили с целью возвращения прав участникам, но диспозиция шире.
Ликвидация ЮЛ.
Изменились требования (п. 2 ст. 64.1 ГК РФ). Можно предъявлять требования к ликвидационной комиссии.
При обнаружении имущества ликвидированного ЮЛ речь идет не о восстановлении процедуры ликвидации, а о восстановлении процедуры распределения имущества. К процедуре ликвидации не возвращаются (п. 5.2 ст. 64 ГК РФ).
Корпоративные отношения.
Ранее была точка зрения, что отношения между ЮЛ и его участниками являются обязательственными, потом пришли к выводу, что такого содержания нет. Однако данный вопрос по-прежнему остается дискуссионным.
Корпоративные отношения – это организационно - предпосылочные отношения, которые создают основу для других правоотношений, порождают прочную конструкцию прочих корпоративных отношений. Конкретной обязанности между ЮЛ и его участником нет.
Чтобы возникли отношения нужен юридико-фактический состав.
Например, право на дивиденды – это не право, а юридическая возможность (для права нужен еще один юридический факт). У акционера не возникает права на получение дивидендов. Если нет решения собрания о распределении дивидендов, то и нет выплаты.
Право на управление – у участника его нет, у него есть право голоса. Для этого нужно собрание. Если нет собрания, то и нет возможности выразить право голоса. Право голоса у участника есть тогда, когда он может его выразить в конкретной форме. Белов писал, что право голоса – это потенциальная специальная возможность. И если ЮЛ ни разу не соберет собрание, то и голос не будет реализован. Если есть право, то должна существовать и обязанность. У участника есть право потребовать созыва собрания, до этого у него нет права голоса, возможности его реализовать. Нужен юридико-фактический состав. Это специальная акционерная правоспособность. Нужен весь механизм принятия решения.
Второй вариант: корпоративные отношения - это организационные отношения.
Субъективное право есть, когда корреспондируется чья-то обязанность.
Ст. 67 ГК РФ, ст. 31 ФЗ «Об АО» - участвовать в общем собрании с правом голоса, право на получение дивидендов, право на распределение ликвидационной квоты.
Ст. 65.2. ГК РФ - право «участия в управлении делами корпорации» - неправильный термин, т.к. не принимает непосредственного участия в управлении, в ст. 31 ФЗ «Об АО» более правильнее прописано: «участвовать в общем собрании с правом голоса». Получается, чтобы реализовать свое право, собрание должен кто-то собрать. Собрание - это право участников собраться, но не обязанность по отношению к инициатору, а обязанность по отношению к ЮЛ.
Ст. 67 ГК РФ - право принимать участие в распределении прибыли, а в ст. 31 ФЗ «Об АО» - право на получение дивидендов: возникает конфликт норм, поскольку ГК РФ прописывает право на дивиденды более корректно как право принятия участия в распределении прибыли (потенциальная возможность получения дивидендов).
Возникают такие же вопросы в информационной сфере корпоративных отношений. Прежде акционер должен заявить ЮЛ требование о предоставлении конкретной информации, но в силу того, что он стал акционером, ЮЛ не обязано предоставлять в одностороннем порядке информацию и документы, пока не поступило соответствующее требование.
Не обязательственный характер этих отношений. Это особая природа правоотношений. Это организационные правоотношения.
Для того, чтобы они были, сначала должны быть имущественные отношения – деньги вносят в УК, в акции, потом возникают организационные отношения, которые не имеют имущественного содержания, но возникли из имущественных отношений.
Ст. 65.2. ГК РФ:
право обжаловать решения корпорации и только те, которые влекут гражданско-правовые последствия (не влекут таких последствий назначение исполнительного органа);
право требовать возмещения убытков;
право оспаривать сделки сильно ограничено, речь идет только о применении ст. 174 ГК РФ – выход за пределы полномочий, предусмотренных учредительными документами, сговор, и сделки, указанные в законе (крупная сделка и сделка с заинтересованностью) - пленум разъяснил, что акционер может оспорить любою сделку, если докажет заинтересованность в ее совершении, сейчас в законе специальное указание (ст. 174 ГК РФ);
право участвовать в принятии решений, без которых деятельность общества является затруднительной - пленум разъяснил, что нужно доказать негативные последствия.
Например, невозможность получения лицензии, иного.
О нарушении корпоративного договора, в котором участвуют только участники (сама корпорация - нет), можно сказать, что это не нарушение обязанностей, а несовершение определенных действий. Назовем это «условием» , а не «обязанностью» - условие того, что это не будет основанием для освобождения от ответственности за нарушение договора.
Управление корпорацией.
Ст. 65.3 ГК РФ – общая для всех видов корпораций. Появился новый орган - съезд. Определена исключительная компетенция высшего органа и компетенция единоличного исполнительного органа.
Ст. 66.3 ГК РФ – предусмотрена возможность изменения компетенции (ООО и НАО) и передачи функций рассмотрения вопросов коллегиальному органу или коллегиальному исполнительному органу, отнесенных законом к компетенции общего собрания.
Абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ (революционный пункт) - изменение известной классической конструкции «объем правомочий пропорционален размеру доли»: уставом, корпоративным договором, подписанным всеми участниками, можно установить иной - не пропорциональный объем правомочий (пленум по этому поводу не высказался).
Участникам можно предложить не пропорциональный объем правомочий, например, голоса пропорционально, а распределение прибыли 90/10%.
Два способа фиксации таких условий: устав или корпоративный договор (со всеми участниками). Это разная природа внесения изменений.
В договорном праве - в многостороннем договоре - предусмотрена возможность принятия решения на корпоративной основе (большинством голосов). Закон подходит более гибко – можно закрепить не пропорциональные правомочия, например, на 2 года. Таким образом, эти изменения можно внести в договор на определенный срок. Либо ситуация, когда в АО можно ввести арбитра, который будет получать 2% от дохода по дивидендам и иметь 20% голосов.
Это одна из самых революционных норм. Это очень серьезный механизм. Один раз собрали всех, внушили эту мысль и получили полный контроль. Обратно не вернуть. Очень серьезная норма по последствиям. Можно сделать корпоративный договор с условиями: отдал голоса, но если что-то не устраивает, вернул.
Корпоративный договор.
Корпоративный договор исторически возник как договор не между акционерами, а между акционерами и инвестором, который собирается войти в общество.
Первое упоминание о разновидности корпоративного договора было в первоначальной редакции закона об АО (2008 г.) – это акционерное соглашение, которое определяло порядок реализации и осуществления корпоративных прав и обязанностей.
Корпоративный договор - это сделка, которую можно обременить условиями, стимулами для голосования (таким образом можно создать гибкую корпоративную систему). Это договор, который реализует интересы участников, интересы будущих участников, интересы кредиторов.
Нормальный бизнес должен обязательно начинаться с корпоративного договора.
Это документ, конструкция с очень тяжелой судьбой: смотрели как на договор, который ограничивает правоспособность (как можно ограничить свое право не продавать акции). Долго рождался: где граница от воздержания и отказа от правоспособности.
Это договор об осуществлении права и плюс те специальные возможности, которые указаны в законе, а не об отказе от прав, не об установлении обязанностей, не об установлении новых прав. Новые права и обязанности могут быть закреплены в уставе.
Главное слово в нем – «осуществление» – это не отказ от права, а от его реализации.
Корпоративный договор ограничивает права его сторон (например, участник обязуется не банкротить ЮЛ). Однако ограничение правоспособности участника может быть ограничено сроком договора. Ранее считалось, что такой договор противоречит общим правилам гражданского права о диспозитивности.
Остается спор о соотношении корпоративного и договорного регулирования. Принцип ограниченной ответственности, корпоративная вуаль: а где ЮЛ, если у нас одни договоры.
Субъектный состав корпоративного договора: участником могут быть участники ХО. Участником не может быть само общество, не могут быть бывшие участники (п. 8 ст. 67.2 ГК РФ). Прекращение членства прекращает участие в договоре.
О возможности участия будущего участника, формально, закон ничего не говорит, но в п. 9 ст. 67.2 ГК РФ сказано, что кредиторы и иные лица могут заключить договор, к которому применяются правила корпоративного договора (это недостаток законодательства). Цель его другая – такой договор должен обеспечивать интересы инвестора.
Вывод: будущий участник не может участвовать в корпоративном договоре, поскольку он не участник корпорации. Корпоративный договор с будущим участником – ненадлежащий договор, т.к. не соблюден его субъектный состав.
Если договор заключается между участником и не участником, то это будет не корпоративный договор, а договор с элементами или моделью корпоративного договора.
Такой договор можно рассматривать как предварительный договор или как меру обеспечительного характера для инвестора. Эта норма (п. 9 ст. 67.2 ГК РФ) предполагает инструментарий. Например, кредитор заключает кредитный договор, по которому учредитель обязуется совершать или не совершать определенные действия (не выходить из общества, не заключать определенных сделок, принять определенные решения). Соответственно учредители здесь принимают на себя определенные обязательства перед кредиторами. Правоспособность таким образом продается кредитору («рабство»).
По общему правилу нельзя быть участником нескольких корпоративных договоров (речь идет не о субъективном праве), но формального запрета нет. Право на заключение корпоративного договора дает само участие в обществе.
Форма договора: простая письменная путем составления одного документа.
Участники должны уведомить общество о факте заключения корпоративного договора, содержание конфиденциально.
Предметом корпоративного договора может быть:
1. Голосование: определенным образом (за, против, воздержался) или по согласованию.
2. Отчуждение акций, долей: по определенной цене или при определенных обстоятельствах.
3. Иные вопросы, действия по управлению ХО.
4. Голосование не пропорционально доле (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ), в таком договоре участвуют все участники ХО.
Личным законом ЮЛ считается право страны, где оно учреждено (ст. 1202 ГК РФ). Выбор права, подлежащий применению к договору о создании ЮЛ и к корпоративному договору, не может затрагивать действие императивных норм права страны места учреждения ЮЛ (ст. 1214 ГК РФ).
Нарушение корпоративного договора.
Действительность решений собраний обжаловать может только участник собрания. По общему правилу не влечет последствий, если договор заключен между всеми участниками.
Действительность сделок об отчуждении. Если сделка проведена, но было ограничение, то она считается заключенной, если другая сторона не знала о наличии такого запрета в корпоративном договоре.
Участники обязаны уведомить общество о наличии корпоративного договора (если приобретаем долю, нужно выяснить есть ли такой договор).
К договорам, к которым применяются правила корпоративного договора, правила о нарушениях не применяются.
Ответственность за неисполнение акционерного соглашения (ГК РФ ничего не говорит, сказано в ФЗ об АО, закон можно применить по аналогии к ООО): возмещение убытков, взыскание неустойки или компенсации (могут быть только договорными).
Важна роль компенсации, она не подлежит уменьшению судом как неустойка, взыскивается в размере, определенном корпоративным договором.
Ответственность наступает и у лица, которому выдана безотзывная доверенность (выдается именно для исполнения обязательств доверителя перед поверенным, например, голосовать так, как написано в корпоративном договоре).
Решение суда заменяет договор, оно его конструирует (п. 4 ст. 445 ГК РФ – судебное принуждение к заключению договора). Суд излагает как должно было быть в решении общего собрания исходя из корпоративного договора (как способ защиты).
Например, за - 40%, против - 60%. Должно было быть: за - 60%, против - 40% (по корпоративному договору Петров (20%) должен был голосовать за).
Не можем пойти таким способом защиты, в ст. 12 ГК РФ его нет, может быть в будущем. Законодатель боится дальше пойти – из корпоративного в договорное регулирование.
Уставный капитал.
Ст. 66.1 ГК РФ (вклады в имущество хозяйственного товарищества или общества) – это деньги, вещи (было), ценные бумаги – только акции, государственные и муниципальные облигации (векселей и иных бумаг нет), могут быть исключительные права.
Это те объекты, которые не зависят от личности - в инвестициях присутствует такой элемент как независимость от личности, их можно передать третьим лицам.
В пример можно привести договор простого товарищества (деловые связи, знания, умения, деловая репутация, которые вкладывают участники – это не инвестиции, а личные характеристики, их от личности не оторвать, их нельзя инвестировать. Именно поэтому договор не является инвестиционным, он предполагает личное участие. Отличие очевидно.
Убрали имущественные права из вклада в уставный капитал.
Правильно убрали вексель - в современном обороте он не нужен, есть безналичный оборот, а он выполняет функцию суррогата денег,
УК по теории авторов концепции – это имущественный ценз вхождения в ЮЛ, в бизнес. Изначально УК предполагался как тот капитал, с которого необходимо начинать бизнес. Поняли, что функцию обеспечения прав кредиторов он не выполняет. Важна налоговая составляющая, учет налоговых последствий: почему никто не начинает с УК на закупку оборудования, товаров, аренду и т.д., а начинают с займов, сами себе сдают в аренду.
Была дискуссия какой размер нужно установить: предлагали 500000 рублей для ООО, 1000000 рублей – для непубличного АО и 5000000 – для публичного АО. УК – это тоже юридическая фикция, продолжение фикции ЮЛ. Дискуссия показала, что любой размер УК в любом случае не покрывает потенциальные требования кредиторов, нужен принцип ограниченной ответственности. Не договорились, каким должен быть ценз, и оставили УК в размере10000 рублей.
Функцию концентрации капиталов УК тоже не выполняет: люди чаще не объединяют свои капиталы и в основном бизнес организуется по порочным схемам.
Рекомендуем посмотреть лекцию "4.2. Расчет надежности систем с резервированием".
Традиционная схема: 3 человека, УК – 10000 рублей, у одного – деньги, у второго – знания, у третьего – связи. Далее ремонт, закупки и т.д. Откуда деньги? ГК РФ разрешает оценивать знания и умения в деньгах в простом товариществе. Что происходит в нашем ООО: по 33,33% у каждого, знания и умения в деньгах не оцениваются и такой вариант не обсуждается. Как занести, например, 200000 рублей: оформляют договор займа.
Происходит искажение идеи объединения капиталов в УК с т.з. вложения инвестиций, что приводит к корпоративным конфликтам. Теперь такую проблему позволяет решить конструкция корпоративного договора.
Крупные сделки и сделки с заинтересованностью.
Согласно закону и уставу АО, решение об одобрении крупной сделки (более 25% стоимости активов) и сделки с заинтересованностью (более 2% от стоимости активов) принимает общее собрание акционеров.
Пример: есть АО, где участником является субъект федерации. Между таким АО и его директором заключается дополнительное соглашение к трудовому договору, по которому ему предусмотрена выплата вознаграждения от продажи имущества. Акционер (представитель субъекта) подписал соглашение к трудовому договору и одобрил крупную сделку. Ставился вопрос о сделке с заинтересованностью. Сделка подтвердилась как с заинтересованностью (п. 10 постановления пленума от 16.05.2014 № 28). Закончилось уголовным делом.
