Диссертация (1173970), страница 9
Текст из файла (страница 9)
Медиатор в соответствии сФедеральным законом «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участиемпосредника (процедуре медиации)»2 (далее по тексту – «Закон о медиации») лишен праваоказывать юридическую помощь своим клиентам. Сама процедура медиации определеназаконом как альтернатива разрешению спора в судебном порядке, которая призванасодействовать развитию партнерских отношений и формированию этики деловогооборота, гармонизации социальных отношений. Таким образом, целями работымедиатора не являются ни отстаивание или защита интересов одной из сторон спора, ниоценка правильности их правовых позиций, ни вынесение решения по итогамрассмотрении спора. Процедура медиации может применяться к спорам, возникающимиз семейных правоотношений (п.
2 ст. 1 Закона о медиации), вместе с тем целью работымедиатора является не оказание юридической помощи какой-либо из сторон, а содействиесторонам, которые самостоятельно вырабатывают взаимоприемлемое решение по спору.Более того, подп. 2 п. 6 ст. 15 Закона о медиации содержит прямой запрет медиаторуоказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь, атакже выполнять функции медиатора, если он является представителем (адвокатом)одной из сторон. Согласно Закону об адвокатуре, адвокат, хотя и являетсяпредставителем исключительно одной из конфликтующих сторон с целью защиты толькоее интересов, но вместе с тем, согласно п. 2 ст.
7 Кодекса профессиональной этикиадвоката, должен содействовать их примирению. 88% опрошенных адвокатовСмольянникова Е. Медиатор – конкурент или помощник? Как заработать на этом деньги?Я уже медиатор, если заключаю мировые соглашения? // Новая адвокатская газета. 10.10.2016.URL: http://www.advgazeta.ru/blog/posts/345 (дата обращения: 03.03.2017).2Федеральный закон от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуреурегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» // РГ. 2010. 30 июл.135(Приложение А) согласились, что в спорах родителей о детях всегда нужно этомуспособствовать, однако лишь 14% организовывают с ней переговоры для этого(результаты опроса представлены на Рисунке 3).В спорах родителей о детях всегда нужноспособствовать достижению договоренностей междусторонамиНе согласенВ споре о ребенке я стремлюсь помочь родителям какможно быстрее договоритьсяЧастично согласен12,832,7Не согласенСогласен87,2050100Нет смысла «биться» за то, с кем будет жить ребенок,– это технический вопрос, важно помочь родителямфактически договориться о его воспитанииЧастично согласен6,1Согласен61,20С оргнами опеки, экспертами, др.Не согласен19,4Согласен20406060С двумя родителями80 100801007,34,135,7С представителем другой стороны44,9040В каком формате Вы обычно работаете в рамкахоказания правовой помощи в спорах родителей о детяхДругое35,720С одним родителем13,556,3Рисунок 3 – Результаты опроса адвокатов на тему участия в спорах родителей о детяхТаким образом, отсутствие сотрудничества между родителями не являетсяобстоятельством, которое само по себе может освободить адвокатов от совершениядействий, направленных на мирное урегулирование спора.
Напротив, это возлагаетна них обязательство принять меры для примирения конфликтующих интересовродителей с учетом интересов ребенка. Адвокаты обязаны консультироватьродителей по возможности примирения либо через судебные процедуры путемпроведения переговоров, либо с помощью альтернативного механизма вне судебныхслушаний путем участия в процедуре медиации. Предоставляемая информациядолжна пояснять последствия каждого из возможных вариантов с разъяснениемпреимуществ и целесообразности предлагаемых альтернатив.
При принятиисоответствующих решений, необходимо учитывать мнение самого ребенка.Альтернативы судебных слушаний должны гарантировать высокий уровеньюридической компетентности, которая заключается в том, что уважение правребенка и все соответствующие правовые инструменты, обеспечивающие их,36должны быть гарантированы во внесудебных механизмах в той же мере, в которойони обеспечиваются на суде.Механизм организации переговоров в адвокатской деятельности может бытьусловно представлен на Рисунке 4.•••«доверитель --- адвокат --- второй родитель (представитель)»где:адвокат является связующим звеном между конфликтующими сторонами;по отношению ко второму родителю адвокат наделен правами, делегированнымидоверителем;правовой эффект в рамках правоотношений возникает у доверителя.Рисунок 4 – Механизм использования переговоров в адвокатской деятельностиДальнейшая дифференциация этого вида деятельности зависит от содержанияпоручения и выбора необходимых средств для его выполнения и может включать в себя,в том числе проведение претензионной работы, организацию переговоров и участие вних, составление проекта мирового соглашения и участие в его подписании, участие впроцедуре медиации в качестве представителя доверителя.
Независимо от функций,выполняемых адвокатом, его основной задачей, на решение которой направлено оказаниеквалифицированной юридической помощи, является достижение правовых последствийдля доверителя посредством представления именно его интересов, в чем, соответственно,и проявляется реализация защиты его прав и законных интересов. Важно отметить, чтоприменительно к спорам родителей о детях переговоры в адвокатской деятельностиследует рассматривать и как альтернативный способ разрешения конфликта, когда можноизбежать предъявления иска в суд на стадии обращения доверителя к адвокату заправовой помощью, и как дополнительный способ разрешения спора, когда переговорыпроводятся в рамках судебной процедуры, например, в порядке п.
5 ч. 1 ст. 150Гражданского процессуального кодекса РФ1 (далее по тексту – ГПК РФ). Самипереговоры должны проводиться адвокатом на основании принципов динамичности(когда все участники процесса информированы о требованиях и позициях друг друга иконтролируют процесс урегулирования конфликта), оперативности (своевременностиоказания помощи, предоставления быстрых ответов), гуманности (то есть избегания илимаксимального снижения неблагоприятных последствий для родителей и детей), неГражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ //РГ.
2002. 20 нояб.137состязательности (то есть партнерства и нацеленности на достижение максимальноэффективного для всех участников спора результата), согласованности (когда всеучастники переговоров действуют согласовано), взаимности (когда стороны помогаютдруг другу в обеспечении потребностей, сохраняя при этом собственные интересы).Процедура медиации же представляет собой обращение всех участников конфликтак стороннему (внешнему) медиатору, в роли которого может выступать в том числеадвокат (Рисунок 5).«родитель (представитель) --- адвокат --- родитель (представитель)»где:• адвокат является медиатором между конфликтующими сторонами;• по отношению к каждому из родителей адвокат является независимым советникомпо правовым вопросам;• правовой эффект в рамках правоотношений возникает у каждого из родителей.Рисунок 5 – Механизм использования медиации в адвокатской деятельностиПроцедура медиации должна проводиться адвокатом в строгом соответствии спринципами,содержащимисявст.3Законаомедиации(добровольности,конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности инезависимостимедиатора),ссоблюдениемпринципаправовогообеспеченияурегулирования спора, в процессе которого стороны получают квалифицированнуююридическую помощь в составлении документа, содержащего весь перечень ихдоговоренностей и отвечающего их истинным намерениям и общественным интересам.Результатом процедуры медиации в целом, и в семейном споре в частности, являетсямедиативное соглашение, которое заключается в письменной форме (п.
7 ст. 2 Закона омедиации) и содержит сведения о сторонах, предмете спора, проведенной процедуремедиации, медиаторе, а также согласованные сторонами обязательства, условия и срокиих выполнения (п. 1 ст. 12 Закона о медиации). Медиативное соглашение может бытьдостигнуто сторонами как после передачи спора в суд (в этом случае оно утверждаетсясудомвкачествемировогосоглашениявсоответствииспроцессуальнымзаконодательством (п. 3 ст.
12 Закона о медиации) (Приложение Г), так и без передачиспора на рассмотрение суда (в этом случае оно представляет собой гражданско-правовуюсделку, направленную на установление, изменение или прекращение прав и обязанностейсторон (п. 4 ст. 12 Закона о медиации) (Приложение Д).В Комнату примирения, работающую в Арбитражном суде г. Москвы, обратились38адвокаты сторон, более четырех лет представлявшие своих клиентов в большомколичестве судебных процессов.
На момент обращения они ждали решенияарбитражного суда с тем, чтобы продолжить спор в суде общей юрисдикции. Ихклиенты – муж и жена, разделившие после развода все, кроме одного юридического лица.Бывшие супруги общались только через адвокатов, которые в свою очередь так глубокопрониклись историей своих клиентов, что друг с другом общались также эмоционально.Первые несколько встреч медиатор проводил с адвокатами сторон. На встречахобсуждалась возможность и целесообразность проведения процедуры. Было решено,что работа возможна, но только по отдельности с каждой из сторон. Следующиенесколько встреч проводились с каждой стороной в присутствии адвоката. После тогокак участники начали доверять медиатору и самой процедуры, работа продолжиласьбез адвокатов. Когда стороны смогли договориться о главном – их готовности найтиобщее и взаимовыгодное решение, адвокаты вернулись в процедуру в качествеконсультантов по условиям медиативного соглашения1.Приведенный пример показывает, что и деятельность адвоката, и деятельностьмедиатора в семейных спорах фактически преследуют достижение одной цели приусловии, что медиатор не может быть представителем одной из сторон приурегулировании спора, а адвокат не может защищать лиц, интересы которыхпротивоположны друг другу.
И переговоры, и медиация являются важнымисоставляющими адвокатской деятельности. В контексте семейных споров в целом испоров родителей о воспитании детей в частности, они выступают надежным средствомснижения напряженности между сторонами и могут изменить вектор разрешения ихспора в сторону приоритета обеспечения и защиты не собственных прав, а интересовдетей. Участие адвокатов в переговорах и в процедуре медиации должно статьтрадиционным и в России, что вписывается в Концепцию единого Гражданскогопроцессуального кодекса РФ, которая называет укрепление альтернативных способовразрешенияспороввкачествеосновныхзадачунификациипроцессуальногозаконодательства и содержит отдельную главу «Примирительные процедуры.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
