Диссертация (1173916), страница 31
Текст из файла (страница 31)
5 Закона обанках, мы можем говорить о том, что кредитные организации вправеосуществлять:а) банковские операции, к которым относятся:1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц вовклады (до востребования и на определенный срок);2) размещение указанных в п.1 ч.1 ст. 5 Закона о банках привлеченныхсредств от своего имени и за свой счет;3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридическихлиц;4)осуществлениепереводовденежныхсредствпопоручениюфизических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по ихбанковским счетам;1575) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетныхдокументов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичнойформах;7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;8) выдача банковских гарантий;9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковскихсчетов, в том числе электронных денежных средств (за исключениемпочтовых переводов);б) сделки, которые кредитная операция вправе осуществлять помимобанковских операций.
К ним относятся следующие сделки:1)выдачапоручительствзатретьихлиц,предусматривающихисполнение обязательств в денежной форме;2) приобретение права требования от третьих лиц исполненияобязательств в денежной форме;3)доверительноеуправлениеденежнымисредствамииинымимуществом по договору с физическими и юридическими лицами;4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценнымикамнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицамспециальных помещений или находящихся в них сейфов для хранениядокументов и ценностей;6) лизинговые операции;7) оказание консультационных и информационных услуг;в) иные виды сделок в соответствии с законодательством РоссийскойФедерации.Можно выделить также и иные виды банковских операций и сделок.Например по содержанию они бывают:1) активные – направлены на размещение денежных средств (здеськредитная организация выступает в качестве кредитора);1582) пассивные – это сделки и операции, в результате которых кредитнойорганизацией привлекаются денежные средства, т.е.
она выступает вкачестве должника;3) активно-пассивные или расчетные операции – они носят смешанныйхарактер, поскольку в данном случае кредитные организации выступаютодновременно и как должник, и как кредитор;4) вспомогательные операции и сделки – иные виды операций и сделок(например консультационные или информационные)279.В зависимости от объекта выделяют банковские операции и сделки,объектом которых выступают:1) деньги, в качестве которых может выступать как российская, так ииностранная валюта;2) ценные бумаги;3) драгоценные металлы и драгоценные камни.Особенно ярко проблема разграничения понятий «банковская операция»и «сделка», находит свое проявление в сфере правового регулированиябанковских операций и сделок с драгоценными металлами.В настоящее время порядок совершения кредитными организациямиопераций с драгоценными металлами закреплен в Положении Банка Россииот 01.11.1996 № 50 «О совершении кредитными организациями операций сдрагоценными металлами на территории Российской Федерации и порядкепроведения банковских операций с драгоценными металлами».
Между темданным Положением не проводится разграничения таких понятий какоперации и сделки с драгоценными металлами. В соответствии с п. 7 данногоположения банки имеют право осуществлять следующие операции и сделки сдрагоценными металлами:1) покупать и продавать драгоценные металлы как за свой счет, так и засчет клиентов (по договорам комиссии и поручения);279См.: Агарков М.М. Основы банковского права.
Курс лекций. – М.: Издательство БЕК, 1994. С. 52 – 53.1592) привлекать драгоценные металлы во вклады (до востребования и наопределенный срок) от физических и юридических лиц;3) размещать драгоценные металлы от своего имени и за свой счет надепозитные счета, открытые в других банках, и предоставлять займы вдрагоценных металлах;4) предоставлять и получать кредиты в рублях и иностранной валютепод залог драгоценных металлов;5) оказывать услуги по хранению и перевозке драгоценных металлов приналичии сертифицированного хранилища.В зависимости от объекта выделяют операции и сделки:1) с золотом;2) с иными драгоценными металлами.В зависимости от физического выражения объектов во внешнем миревыделяют операции и сделки:1) с наличным драгоценным металлом, которые в свою очередь можноподразделить на операции, совершаемые:– со слитками драгоценных металлов;– с монетами из драгоценных металлов, за исключением монет,являющихся валютой РФ;2) безналичными драгоценными металлами.По субъектному составу выделяют операции и сделки, совершаемыекредитными организациями:1) с иными уполномоченными кредитными организациями;2) с Банком России;3) с субъектами добычи драгоценных металлов;4) с клиентами – физическими и юридическими лицами.В зависимости от признака резидентства кредитные организации могутсовершать операции/сделки с драгоценными металлами:1) с резидентами;2) с нерезидентами.160При этом в соответствии с п.
8.4 Положения № 50 все денежныетребования и обязательства, возникающие при совершении сделок сдрагоценными металлами между резидентами Российской Федерации,должны быть выражены и оплачены в валюте Российской Федерации.По характеру сделки и операции с драгоценными металлами могут быть:1) импортными;2) экспортными.Исходя из буквального толкования положений ст. 5 Закона о банках, мымогли бы сделать вывод, что к числу собственно банковских операций будутотноситься только операции по привлечению во вклады и размещениюдрагоценных металлов.
Иные виды операций с драгоценными металламиследовало бы отнести к группе «сделки, которые кредитная операция вправеосуществлять помимо банковских операций», тем более что в данную группусделок входит «осуществление операций с драгоценными металлами идрагоценными камнями в соответствии с законодательством РоссийскойФедерации».Междутемпроведенноенамиисследованиепонятий«банковская операция» и «сделка» не позволяет сделать такого вывода.Связано это с тем, что как уже было сказано выше, к числу банковскихопераций будут относиться операции, на совершение которых в кредитнойорганизации должна иметься соответствующая лицензия. В соответствии жес Приложением 8 к Инструкции Банка России от 02.04.2010 № 135-И «Опорядке принятия Банком России решения о государственной регистрациикредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковскихопераций» лицензия на привлечение во вклады и размещение драгоценныхметаллов дает кредитным организациям право на совершение не толькоданных видов операций, но также и право на осуществление других операцийс драгоценными металлами в соответствии с законодательством РоссийскойФедерации.
Перечень таких «других» операций и приведен в Положении№ 50. Таким образом, мы можем сделать вывод, что к числу банковских161операций будут относиться те виды операций, перечисленных в п.п. 7.1. – 7.5Положения № 50, на осуществление которых будет требоваться лицензия.В науке высказываются различные мнения о правовом статусеРазъяснения № 23-ОР. Так, например Е.Н. Ефименко, исследуя данныйдокумент, приходит к выводу о том, что Разъяснение № 23-ОР не можетприменяться для правового обоснования осуществления предусмотренныхим сделок без наличия лицензии280. В то же время Ю.В.
Филатов не находитпротиворечий между нормами Положения № 50 и Разъяснения № 23-ОР,указывая на то, что «при отсутствии должного правового регулированиябанковских операций и иных сделок с драгоценными металлами и камнямиРазъяснение23-ОР281 восполняет№пробелврегулированииэтихотношений, тем самым предоставляя кредитным организациям основанныена законе дополнительные возможности и свободы в осуществлении своейдеятельности»282.Мы также склонны согласиться с мнением Ю.В.
Филатова. Более того,можно отметить тот факт, что нормы Инструкции № 135-И и Положения№ 50 в своей совокупности, без Разъяснения № 23-ОР, вступают впротиворечие с нормами ст. 5 Закона о банках в связи с тем, что по сутисвоей они включают в состав банковских операций все виды операций сдрагоценными металлами, не учитывая того, что законодатель выделяеттакже и такую группу, как «сделки, которые кредитная операция вправеосуществлять помимо банковских операций».
Исходя из этого мы можемсказать, что:1)правонаосуществлениебанковскихопераций, накоторыенеобходима лицензия, будет входить в исключительную правоспособностькредитной организации;280Банковское право: учебник для магистров / под ред. Д.Г. Алексеевой, С.В. Пыхтина.-3-е изд., перераб. идоп. – М.: Издательство Юрайт, 2013.
С. 1045.281В оригинальном тексте Ю.В. Филатовым допущена ошибка, поскольку автор ссылается на «Разъяснение№ 50».282Банковское право: учебник / под ред. В.С. Белых. – М.: Проспект, 2011. С. 508.1622) право осуществления операций и сделок, непосредственно связанныхс банковской деятельностью, направленной на извлечение прибыли(например, право принимать драгоценные металлы в качестве обеспеченияисполнения обязательств, предоставление услуг по хранению драгметаллов вспециальных хранилищах и т.д.) без получения лицензии Банка России,будет относиться к специальной правоспособности кредитной организации;3) право на осуществление иных видов операций, не связанных сизвлечением прибыли, входит в общую правоспособность кредитныхорганизаций.Между тем отметим, что наличие данной коллизии не является винойБанка России, скорее это вина законодателя, который более чем за 20 летдействия Закона о банках не включил в него такие понятия, как «банковскаядеятельность», «банковская операция» и т.д.Особое внимание в Положении № 50 уделено сделкам купли-продажидрагоценных металлов.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
