Диссертация (1173868), страница 19
Текст из файла (страница 19)
Более гибкий и мягкий режим предоставляет членам ЕСбольше простора для имплементации в европейских норм в собственноенациональное законодательство. Однако нельзя исключать, что со временем«двойное» регулирование государственных закупок в Европейском Союзеперестанет существовать, и все выше обозначенные сферы перейдут под общеерегулирование, установленное в настоящий момент Директивой 2014/24/ЕС.Директива 2014/23/ЕС о присуждении концессионных соглашенийКонцессионные соглашения прежде никогда не регулировались отдельнымактом, но говорить о том, что они не подлежали регулированию вовсе на уровнеЕвропейского Союза также нельзя.
До введения отдельной директивы,посвященнойконцессиям,такиесоглашениярегулировалисьотдельнымиположениями о государственных закупках на выполнение работ или на оказаниеуслуг.185Однако такое частичное регулирование концессионных соглашенийсоздавало немало препятствий как для участников экономических отношений, таки для внутреннего рынка в целом. Отсутствие полноценного регулированияпозволяло государственным заказчикам присуждать такие контракты напрямую,без проведения прозрачных и конкурентных процедур, что нередко выражалось в184См.
Notice to stakeholders - Withdrawal of the United Kingdom and EU rules in the field of publicprocurement. European Commission, Directorate-General for internal market, industry,entrepreneurship and SMEs. Brussels, 18.01.2018 (доступно на официальном сайте Еврокомиссии:http://ec.europa.eu/docsroom/documents/27347)185См., напр., ст. 56-65 Директивы 2004/18/ЕС91предпочтении национальных поставщиков и коррупции, а также неэффективномрасходовании бюджетных средств. Новая директива 2014/23/ЕС, принятая врамках реформы 2014 года, призвана устранить пробелы в присужденииконцессионных соглашений при проведении государственных закупок.Прежде всего, необходимо отметить, что по смыслу Директивы 2014/23/ЕСпод концессиями понимаются заключенные в письменном виде возмездныедоговоры между заказчиком и концессионером на выполнение работ или оказаниеуслуг, в рамках которой в качестве платы за выполненную работу или оказаннуюуслугу является возможность пользоваться результатом работы или услуги(исключительно или наряду с денежным вознаграждением).186Если проводить параллели с российским законодательством, то ближе всегок такому пониманию концессий подошел Федеральный закон от 21.07.2005 N 115ФЗ "О концессионных соглашениях"187, хотя ряд отличий все же имеет место.
Так,например, российский федеральный закон предусматривает в качестве предметаконцессии только передачу недвижимого имущества для производства работ, в товремя как европейская директива охватывает не только выполнение работ врамках концессионных соглашений, но и оказание услуг.Присуждение концессии работ или услуг включает в себя передачуконцессионеру операционного риска в эксплуатации этих работ или услуг.Операционные риски могут касаться либо спроса, либо предложения, либо спросаи предложения. Предполагается, что концессионер принял на себе операционныериски тогда, когда при нормальных условиях эксплуатации не гарантируетсявозврат инвестиций или расходов, понесенных при эксплуатации работ или услуг,являющихся предметом концессии.
При этом операционные риски, переданныеконцессионеру, связаны с поведением рынка таким образом, что любойпотенциальный убыток, понесенный концессионером, не может быть простономинальным или незначительным.186187Ст. 5 (1) Директивы 2014/23/ЕС"Российская газета", N 161, 26.07.200592Особое внимание следует обратить на то обстоятельство, что в отличии отостальных актов Европейского Союза в области государственных закупок,Директива 2014/23/ЕС выделяет две категории заказчиков: органы-заказчики(англ.
contracting authorities, фр. pouvoirs adjudicateurs) и учреждения-заказчики(англ. contracting entities, фр. entités adjudicatrices). При этом условноеобозначение не должно вводить в заблуждение – речь вовсе не идет оразграничении заказчиков в зависимости от их организационно-правовой формыили статуса. В каждую из обозначенных категорий подпадают государственные,региональные или муниципальные органы; деятельность которых регулируетсяпубличным правом, объединения, созданные одним или несколькими такимиобразованиями или одним или несколькими органами, деятельность которыхрегулируется публичным правом. Критерием разграничения служит сферадеятельности заказчика, обозначенная в приложении II к Директиве.Любопытно, что данное разграничение напоминает разграничение сферыдействия между Директивой 2014/24/ЕС и Директивой 2014/25/ЕС, ведь именноте же самые отрасли экономики (тепло-, водо-, газо-, электроснабжение, почтовыеуслуги) в приложении и обозначены.
Таким образом, проводя параллели свышеназванными директивами, органы-заказчики (англ. contracting authorities, фр.pouvoirs adjudicateurs) являются «базовыми» заказчиками при присужденииконцессионных соглашений, а учреждения-заказчики (англ. contracting entities, фр.entités adjudicatrices) являются «отраслевыми», или «секторными» заказчиками.Кроме того, необходимо различать концессионные соглашения по смыслуДирективы2014/23/ЕСитакназываемыеадминистративныеконцессии(разрешения).188 В первом случае речь идет о договорной природе отношениймежду заказчиком и подрядчиков, которые вырабатываются при проведениясоответствующих тендерных процедур и реализуются после присужденияконтракта. Во втором же случае природа отношений является административной,188См., напр., CJ Wolswinkel, « From public contracts to limited authorisations and vice versa :Exploring the EU Court’s corollary approach on award procedures », Public Procurement Law Review(by S.
Arrowsmith & A. Brown), Sweet & Maxwell, 201593построенной на «разрешении» или «поручении» на оказание какой-либо услуги,выраженных в форме односторонних государственных или муниципальныхорганов189, и такая деятельность не подпадает под действие Директивы2014/23/ЕС190, а регулируется, помимо прочего, Директивой 2006/123/ЕС обуслугах.191Как и основные директивы в области государственных закупок, Директива2014/23/ЕС построена на принципе минимальной стоимости контракта, котораясоставляет для концессионных соглашений 5 186 000 евро без НДС. Соглашения,стоимость которых меньше указанной суммы, регулируются национальнымправом с соблюдением общеевропейских принципов недискриминации и равногообращения.Из предмета регулирования директивы о концессиях изъяты наиболеещепетильныевопросыгосударственныхзакупоквобластиобороныибезопасности (например, когда при проведении закупок от государствапотребуетсяпредоставитьинформацию,раскрытиекоторойугрожаетобороноспособности и безопасности государства), а также, в частности,финансовые услуги, услуги третейских судов и медиаторов, нотариальные услуги,услуги в области гражданской обороны, услуги в рамках предвыборныхкампаний.Концессионные соглашения, согласно Директиве 2014/23/ЕС, не могут бытьзаключены на неограниченный срок, однако предельный срок в численномвыражении также не установлен.
Срок концессионного соглашения должен бытьограничен, но если концессионное соглашение заключено на срок более 5 лет, тони в коем случае срок действия соглашения не может превышать срок, в течениекоторого концессионер разумно может окупить инвестиции в проект. Такаястранная на первый взгляд мера предпринята для того, чтобы не допуститьограничения концессионером конкуренции на рынке.189См., напр., С-203/08 Sporting Exchange, para 47 [EU:C:2010:307]Ст. 10 (1) Директив 2014/23/ЕС191Преамбула Директивы 2014/23/ЕС, п. 1494190После направления уведомления о проведения конкурса на заключениеконцессионного соглашения у потенциальных участников есть не менее 30 днейдля предоставления заявки.
Если отбор происходит в несколько этапов, то срокподачи заявок сокращается до 22 дней. Также срок может быть сокращен на 5дней, если заявки могут быть направлены в электронной форме.Таким образом, директива о концессионных соглашениях, которые преждене регулировались самостоятельно на уровне Европейского Союза, былавоспринята достаточно неоднозначно. С одной стороны, очевидно стремлениевосполнить пробелы в законодательстве ЕС, и сам факт принятия директивы вэтой области уже говорит о многом.
С другой стороны, существует немалотрудностей, которые на сегодняшний день препятствуют эффективномурегулированию концессий на наднациональном уровне. И речь идет не только осложности концессий как таковых (учитывая, как правило, масштабность итехническую сторону таких проектов). Именно ввиду указанной сложностиевропейский законодатель весьма осторожно подошел к первой попыткерегулирования концессионных соглашений, чем и пользуются государства-члены,превращая гибкий механизм в совокупность лазеек.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
