Диссертация (1173850), страница 30
Текст из файла (страница 30)
2 Федерального закона «О социальныхгарантиях гражданам, подвергшимся радиационному воздействию вследствиеядерных испытаний на Семипалатинском полигоне»279.Авторы комментария к ТК РФ занимают позицию, согласно которой право наотпуск в удобное время обязательно для работодателя, даже если работник непроработал у данного работодателя положенные шесть месяцев 280.Этой же позиции придерживаются и другие исследователи трудового прав (ноуже по всем вышеуказанным категориям работников) 281.Указанное толкование закона является достаточно обоснованным. Подобнаямера социальной поддержки, как предоставление отпуска в удобное для работникавремя, думается, должна действовать с момента начала трудовых отношений, а нечерез шесть месяцев непрерывной работы, в противном случае она теряет льготнуюсущность и свою гуманную направленность. Кроме того, нигде в законодательстве279Федеральный закон от 10.01.2002 № 2-ФЗ «О социальных гарантиях гражданам, подвергшимсярадиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне» // СЗ РФ.
2002. № 2.Ст. 128.280Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации (постатейный) / М. А. Бочарникова,З.Д. Виноградова, А. К. Гаврилина и др. / отв. ред. Ю. П. Орловский. 6-е изд., испр., доп. и перераб. М. : КОНТРАКТ,ИНФРА-М, 2014. С. 1174.281См.: Орловский Ю. П., Нуртдинова А.
Ф., Чиканова Л. А. 500 актуальных вопросов по Трудовому кодексуРоссийской Федерации: Комментарии и разъяснения : практ. пособие / под ред. Ю. П. Орловского. 2-е изд., перераб.и доп. М. : Юрайт-Издат, 2007. С. 241.136не содержится запрета или ограничения по понятию «удобное время», а значит, этовремя может быть в любой период работы.В статье 122 ТК РФ указано, что отпуск за второй и последующие годыработы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствиис очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленнойу данного работодателя.Продолжительность рабочего года включает 12 календарных месяцев, а ееисчисление начинается не с первого января как календарный год, а со днявозникновения трудовых отношений работника и конкретного работодателя, то естьрабочие года работников будут начинаться и заканчиваться в различныекалендарные даты.Следовательно,действующеезаконодательствонепредусматриваетпредоставление отпуска раньше, чем начнется рабочий год, за который онпредоставляется.Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегоднов соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнениявыборного органа первичной профсоюзной организации не позднее, чем за двенедели до наступления календарного года, в порядке, установленном ст.
372 ТК РФдля принятия локальных нормативных актов. График отпусков обязателен как дляработодателя, так и для работника.Анализируя данные нормы, Ю. Шельмук приходит к заключению, что дляработодателя основания изменения графика в законе отсутствуют, он не вправеменять его по своему усмотрению. В то же время работник может требоватьизменить график отпусков, но при определенных условиях. Например, когдавыплата отпускных не была произведена в установленный срок или работник не былсвоевременно уведомлен о времени начала отпуска 282.Высказывается и другое мнение, что в основании изменения утвержденногографика282отпусковможетлежатьтолькообоюдноесогласиеСм.: Шельмук Ю. Ежегодный оплачиваемый...
прогул? // эж-Юрист. 2011. № 41. С. 1, 4.работника137и работодателя, то есть исключительно волеизъявления самого работника илитолько работодателя недостаточно 283.Л. В. Сальникова и М. А. Шитова конкретизируют порядок внесенияизменений в график отпусков. По их мнению, изменения в утвержденном графикеотпусков возможны, но для этого требуется документ произвольной формыи разрешение лица, утвердившего график 284.В.
В. Семенихин считает, что «вносить изменения в утвержденный графикотпусков не запрещено, но только в том случае, если изменения согласованыс соответствующим работником или связаны с принятием на работу новыхработников»285.Вышеуказанные позиции исследователей не представляются достаточнообоснованными. Действительно, из положений ст. 123 ТК РФ видно, что графикотпусков, по сути, является локальным нормативным актом, действующиму данного работодателя, и является обязательным для работников и работодателя,но это не означает, что график не может быть изменен ни при каких обстоятельствахили что для его изменения требуется согласие работника.
Изменение локальногонормативного акта должно происходить в том же порядке, в каком он был принят,то есть вносимые в него изменения должны происходить в том числе с учетоммнения выборного органа первичной профсоюзной организации.Статья 123 ТК РФ устанавливает правило о том, что о времени начала отпускаработник должен быть извещен под роспись не позднее, чем за две недели до егоначала.
Данное требование часто нарушается работодателем, и само по себестановится предметом как административных 286, так и исковых разбирательств 287.283См.: Настольная книга судьи по трудовым спорам : учеб.-практ. пособие / Г. А. Жилин, В. В. Коробченко,С. П. Маврин и др. / под ред. С. П. Маврина. М. : Проспект, 2011. С. 186.284См.: Сальникова Л. В., Шитова М. А.
Справочник работодателя. Практические рекомендации поприменению Трудового кодекса: ситуации и примеры. 4-е изд., перераб. и доп. М. : Омега-Л, 2010. С. 96.285Семенихин В. В. Индивидуальные предприниматели: отпуска работников // Налоги. — 2011. — № 10. —С. 15–18.286См., напр.: Постановление Верховного Суда РФ от 31.07.2009 № 18-АД09-8 // Документ опубликован небыл. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс»; Постановление Верховного Суда РФ от 11.06.2010№ 18-АД10-3 // Документ опубликован не был.
Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс»;Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.12.2008 по делу № А56-15873/2008 // Документ опубликован небыл. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс»; Постановление Девятнадцатого арбитражногоапелляционного суда от 07.11.2012 по делу № А48-2344/2012 // Документ опубликован не был. Доступ из справочноправовой системы «КонсультантПлюс».138При этомсудебная практика идет по пути признания обязанностиработодателя извещать работника под роспись о времени начала отпуска не позднее,чем за две недели до его начала, только если отпуск предоставляется в соответствиис графиком.
Если же предоставление отпуска обусловлено, например, судебнымрешением, такой обязанности у работодателя уже нет.Весьма интересным представляется дело по иску А. к ООО «Боарт ЛонгеарРус». В обоснование иска А., в частности, указал, что работодатель ДД.ММ.ГГГГиздал приказ № о предоставлении ему отпуска продолжительностью 117календарных дней с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ. С приказом не согласен, так какон принят с нарушением закона.
С графиком отпусков на ДД.ММ.ГГГГ он не былознакомлен. В нарушение ч. 3 ст. 123 ТК РФ он не был извещен работодателем задве недели о предстоящем отпуске в письменной форме, о содержании приказаузнал только ДД.ММ.ГГГГ.При рассмотрении спора выяснилось, что решением Центрального районногосуда г. Хабаровска от 4 апреля 2013 г. на ООО «Боарт Лонгеар Рус» была возложенаобязанность предоставить А.
ежегодный оплачиваемый отпуск и дополнительныйотпуск за период работы с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в количестве 117календарных дней с момента вступления решения в законную силу. Во исполнениеданного решения ответчик предоставил истцу вышеуказанный отпуск.Апелляционная инстанция не согласилась с доводом истца, что работодателембыл нарушен порядок предоставления отпуска, а именно он не был извещен оначале отпуска за две недели и не был ознакомлен с графиком отпусков, что должнобыло повлечь изменение даты начала отпуска, поскольку посчитала указанныеистцом обстоятельства не имеющими юридического значения для разрешенияданного спора.В своем определении суд указал: «Как установлено в ходе рассмотренияданного дела, очередной ежегодный отпуск (основной и дополнительный)287См., напр.: Кассационное определение Верховного суда Республики Алтай от 13.10.2010 по делу№ 33-628 // Документ опубликован не был.
Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс»;Определение Ленинградского областного суда от 01.10.2014 № 33-4980/2014 // Документ опубликован не был. Доступиз справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».139работодатель ООО «Боарт Лонгеар Рус» предоставлял с ДД.ММ.ГГГГ работнику А.не на основании графика отпусков, а на основании вступившего в законную силусудебного решения, и дата начала использования отпуска определялась неработодателем в соответствии с графиком отпусков, не по соглашению междуработником и работодателем, а была определена решением суда.
Поэтому приразрешении данного спора отсутствуют основания для применения положенийст. 123 ТК РФ, обязывающие работодателя предупреждать работника о началеотпуска за две недели»288.ВТрудовомкодексе(ст.125)предусматривается,чтоежегодныйоплачиваемый отпуск может предоставляться частями, для этого требуетсясоглашение между работником и работодателем.
При этом хотя бы одна из частейэтого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней. Данное положение несовсем соответствует Конвенции № 132 МОТ «Об оплачиваемых отпусках(пересмотренной в 1970 году)». Согласно ст. 8 данной Конвенции правило о 14 дняхотпуска может быть изменено соглашением между работником и работодателем.Российское законодательство не содержит указаний, на какое количествочастей можно делить ежегодный оплачиваемый отпуск, следовательно, присоблюдении правила об одной части минимум в 14 дней, оставшиеся дни отпускавозможно делить на несколько частей, каждая из которых может быть той или инойпродолжительности.Правила об отзыве из отпуска установлены в ст.
125 ТК РФ. Такой отзывработника из отпуска допускается только с его согласия. Неиспользованная в связи сэтим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное длянего время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпускуза следующий рабочий год.Таким образом, закон обязательным условием отзыва из отпуска указываетсогласие288работника.ВпостановленииПленумаВерховногоСудаРФ289Апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 16.05.2014 по делу № 33-2280/2014 //Документ опубликован не был. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».289Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами РоссийскойФедерации Трудового кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ.
2004. № 6.140разъясняется: учитывая, что законом предусмотрено право работодателя досрочноотозвать работника из отпуска на работу только с его согласия, отказ работника(независимо от причины) от выполнения распоряжения работодателя о выходе наработу до окончания отпуска нельзя рассматривать как нарушение трудовойдисциплины.Но следует отметить, что в праве работодателя на отзыв из отпуска естьисключение, в частности оно установлено в отношении несовершеннолетнихработников, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и(или) опасными условиями труда (даже при условии, что они согласны на такойотзыв).Значительными особенностями отличается порядок предоставления отпускабез сохранения заработной платы, которые проистекают из инициативностипредоставления такого отпуска и его неоплачиваемости.Во-первых, если отпуск без сохранения заработной платы предоставляетсяв соответствии с ч.
1 ст. 128 ТК РФ, то его предоставление не связано с ежегоднойпериодичностью. Если неоплачиваемый отпуск предоставляется по ч. 2 этой жестатьи, то ежегодность имеет место. Во-вторых, право на предоставление такогоотпуска не зависит от срока непрерывной работы у данного работодателя. К такимотпускам не относятся требования об очередности отпусков и другие положения,относящиеся к порядку предоставления оплачиваемых отпусков, так как отпуск безсохранения заработной платы предоставляется по письменному заявлениюработника.Интересной является процедура реализации права на отпуск при увольненииработника.Согласно ч.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
