Диссертация (1173745), страница 88

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 88)

Внутри общего объекта в результате сравнения все специальные объекты являются родственными друг другу, несмотря на разную системную принадлежность. Входе формирования логических предикатов утверждается идентичность правовой действительности, которая не существует вне участия субъекта компаративного познания. Мыслительная деятельность субъекта познания вызываетнарушения тождества применением сравнения, которое формирует этот неза-423вершаемый цикл мыслительной деятельности компаративного характера – оттождества к различию, от идентификации к различению.

Лишь сравнение, формирующее и разрушающее логико-гносеологические предикаты правовой действительности, обеспечивает мультиполярность правовых звеньев объективнойдействительности.В основе правильного научного восприятия современной глобализацииправового мира лежит компаративное восприятие окружающей правовойдействительности, ориентирующее и субъекта правового познания и субъектов практической деятельности на восприятие уникальности разных правовых культур в условиях многополярного правового мира.

Это обстоятельствоопределяет необходимость движения интеграции по пути создания новыхправовых культур, представленных компонентами новой правовой реальности, взятыми в концентрированном виде из существующих элементов, а неунификацию национальных компонентов посредством ликвидации национальных правовых идентичностей.2.

Сферой реализации метода сравнения в условиях возникающей,функционирующей и развивающейся правовой материи выступает компаративное отношение правовых объектов, реализация которого представляет собой самостоятельное теоретико-методологическое основание правовой компаративистики.Базовым элементом компаративного отношения являются объекты сравнения, которые имеют обусловленность и направленность своего постоянногоразвития.

Компаративная оценка данных объектов касается данных факторовдиалектического функционирования при одновременном основном анализепоследствий состояния компаративного правового элемента во времени, результатом чего выступает глобальный вывод о всеобщности компаративнойнаправленности возникновения, функционирования и развития всей правовойреальности.Самостоятельным звеном компаративного отношения является основание сравнения, представляющее собой компаративные свойства правовой424действительности, выраженные в соответствующих правовых объектах общего уровня сравнения. Данные свойства обнаруживаются в тождестве либоразличии правовых объектов и всей окружающей правовой действительностив целом.

Всеобщим компаративным основанием сравнения выступает полноетождество или подобие правовой действительности, которые производны изсуммы различий всего множества правовых объектов.Основным критерием истинности и научности оценки правового компонента компаративного характера является правильный выбор объема сравниваемых объектов. Объем сравнения представляется в качестве свойства,обеспечивающего качество всей сравнительно-правовой работы и общеправового, и отраслевого, и собственно практико-прикладного характера.

Дляэтого необходимо формирование общего основания сравнения, реализуемогов методологических формах определения «различия» и «разности» правовыхобъектов. Различие предполагает, прежде всего, отграничение одного видового объекта от другого, что исключает последующее неверное сравнениеразнохарактерных объектов.

Одновременно различение объектов не противоречит формированию концепции единой правовой действительности, носящей компаративный характер. Разность правовых объектов является результатом сравнения, предполагающего сходство или различие, что и составляет основу общеправового компаративного восприятия правового объекта.Но в основе обеих форм основания сравнения находится характеристикасущностей, отражающих природу правовых объектов разных уровней. Только в одном случае мы имеем дело больше с формальной стороной процессасравнения, выраженного в его методологической форме отграничения одноговидового объекта от другого (различение), а в другом случае устанавливаемнепосредственное сходство или различие выбранных для сравнения объектов (разность).Правильное определение основания сравнения в сравнительноправовом исследовании влияет на верность вывода из сравнений, суть которого состоит в получении нового знания о правовых объектах инородного425происхождения, способного быть применимым в национально-правовой сфере.

Вывод из сравнения представляет собой наиболее важный в прагматичном отношении элемент, поскольку рассматриваемое в таковом качестве новое знание имеет реальные и практические потенции к своему применениюили реализации в условиях конкретных правовых систем современности.Новое знание в правовой компаративистике опосредуется в форме последствий получаемых выводов из разности сравниваемых правовых объектов. Промежуточной, переходной формой нового знания являются тождествои различие как неотъемлемые основания любого правового объекта в егокомпаративном выражении. Основную содержательную нагрузку в опосредовании нового знания несут объекты сравнения, которые складываются какмодель – объект, воспринимающий основание сравнения, и прототип – объект, сравниваемый с моделью. Различие между ними состоит в характере иполноте знаний о правовой материи, подлежащей сравнению.

Модель естьобразец старого знания, прототип только познается и потому не определен всодержании и характере нового знания. Модельный стереотип правовогообъекта лежит в основе познания сущего и формирования или проектирования будущего правового объекта. Модель как фрагмент правовой реальностине дает нового знания, но является основой расширения знания, на основе чего формируется прототип как рабочее состояние новой правовой материи илиее определенного фрагмента. Модель есть, таким образом, переходный аналог между оригиналом и новым знанием об этой реальности.3.

Формой реализации нового знания является правовая рецепция. Заимствование элементов иностранного и международного опыта правовогорегулирования общественных отношений может осуществляться в виде примитивного или организованного восприятия данных правовых компонентовнациональной правовой средой. Примитивное заимствование реализуется вформе правового подражания и не требует научной оценки привносимыхкомпонентов и среды привнесения.426Полученное в результате реализации компаративного отношения новоезнание адаптируется в условиях национальной правовой системы посредством правовой рецепции, представляющей организованную форму правового заимствования, при применении которой используется элемент научностив виде компаративистского обоснования переноса правовых элементов внациональную правовую среду.

Правовая рецепция реализуется посредствомволевого приведения в действие соответствующего механизма правового заимствования, включающего подсистемы доктринального и нормативногоуровней изучения, переноса и адаптации инородных правовых элементов,привносимых в иную правовую реальность. Правовая рецепция возможнапри условии появления в национальной сфере элемента базисных отношений, сходного по своему основанию с аналогичным элементом другой социально-экономической среды. Правовая рецепция может затрагивать любуючасть нормативного массива, но в своей социальной проекции касается лишьобъектов, которые носят общий компаративный характер.Практическая сторона явления правовой рецепции касается не тольконормативных правил, когда речь идет о рецепции права, и может касатьсяотраслевой юриспруденции.

Правовая рецепция представляет собой явлениеобщеправовое, реализуемое в соответствующих формах и посредством инструментария в рамках всей правовой сферы – от норм права до элементовюридической практики и правовой доктрины. Правовая рецепция предполагает компаративное общеправовое обоснование как явление высокоорганизованного научного характера, предполагающее обоснованный перенос правовых компонентов из одной среды национального или международного характера в другую сферу, как правило, национального правового организма системного характера. Правовая рецепция требует комплексного общетеоретического компаративного анализа с позиций как общей теории права, так и сточки зрения правовой компаративистики. Поэтому само содержание и соответствующий механизм правовой рецепции не могут составлять исключительный предмет исследования только одной из общеправовых наук теорети-427ческого плана. Но поскольку данное явление направлено на свою реализациютолько в результате и с целью формирования нового знания, полученногокомпаративным путем, то основание и методологию построения теории правовой рецепции необходимо изначально рассматривать в рамках сравнительно-правовой науки, естественно, с привлечением методов и инструментовдругих общетеоретических правовых наук.Помимо доктринальных и нормативных правил общетеоретическогохарактера, правовая рецепция предполагает наличие соответствующего механизма, реализуемого в рамках и в результате установления определеннойсхожести или различия правовых объектов.

Данный механизм не носит национальный характер, а выступает комплексным звеном правовой реальноститрансграничного типа.4. Механизм правовой рецепции представляет собой теоретиконормативную конструкцию, посредством которой происходит взаимодействие правовых систем в форме заимствования ими компонентов правовойдействительности путем осознанного волевого перераспределения нормативного и правового объема между правовыми образованиями разного уровня.Теоретическая составляющая данного механизма включает объекты, субъекты и процедуры правовой рецепции.

Нормативную часть механизма правовой рецепции образуют конкретные нормы, определяющие степень открытости определенной правовой системы к заимствованию иностранных объектов, а также нормы, закрепляющие статус субъектов и процедуры заимствования. Сравнительно-правовая наука участвует в формировании доктринальной части механизма правовой рецепции, учитывая наличие обозначенныхнорм, приводящих механизм правовой рецепции в состояние реальногофункционирования и реализации вывода из сравнения – новых полученныхправовых знаний об объекте иностранного происхождения.

Цель правовойрецепции состоит в реализации нового знания применительно к потребностям национальной правовой системы. Методология компаративистскойнаправленности правовой рецепции требует адекватного модельного опреде-428ления любого из реципируемых объектов, что позволяет сохранять соответствие заимствуемых компонентов объектам сравнительного правоведения.Новое знание как вывод из сравнения может быть получено и реализовано на основе теоретически обособленного объекта сравнительно-правовойнауки, выступающего методологическим ориентиром в осуществлении правовой рецепции.

Главным требованием реализации сравнительного метода приосуществлении правовой рецепции является модельность заимствуемых компонентов, которая бы согласовывалась с общим модельным характером и общекомпаративистским содержанием объектов сравнительного правоведения.Моделирование объектов и их перенос в национальную правовую сферупроходят при участии субъектов правовой рецепции, осуществляющих непосредственное заимствование, то есть принимающих юридически значимое решение о санкционировании объектов в национальную правовую среду, и способствующих правовому заимствованию – разработчиков и экспертов проектовнормативных актов.

Характеристики

Список файлов диссертации