Диссертация (1173575), страница 9
Текст из файла (страница 9)
Вместе с тем регистрация вМеждународном реестре не является обязательной и ее осуществлениеправа. Первая часть: Вотчинные права. М.: Статут, 2002. С. 192; Синайский В.И. Русскоегражданское право. М.: Статут, 2002. С. 196 - 198; Шершеневич Г.Ф. Учебник русскогогражданского права (по изд. 1907 г.). М., 1995. С. 142.44остается на усмотрение кредитора. Конвенция не предъявляет никакихтребований к сроку, в течение которого следует произвести регистрациюмеждународной гарантии, поскольку кредитору известно, что любоепромедление с регистрацией может привести к утрате им приоритета.Такимобразом, можнозаключить, чтомеждународнаягарантияпредставляет собой своеобразное вещное право, способы защиты которогонаходятся в зависимости от природы основной обеспечительной сделки.§2. Сделки, опосредующие создание международной гарантииЗначительноевниманиевКонвенцииуделеновидамсделок,опосредующих создание международной гарантии,в частности, наиболееподробноерегулирование получилисоглашения об обеспечении обязательства.Фактическийсоставданныхсоглашенийпредполагаетпередачузалогодателем какого-либо права (в том числе и права собственности) наобъект в порядке обеспечения исполнения любого существующего илибудущего обязательства (п.
2 ст. 1 Конвенции).Созданиеобеспечениимеждународнойисполнениягарантииобязательствпосредствомсопряженосоглашениясцелымобрядомособенностей, обусловленных различными подходами к регулированиюсредств обеспечения, принятых в разных странах.Как видно из определения, данного Конвенцией, международная гарантияможет быть создана в результате заключения сделки залогового типа. Однако,учитывая особый статус имущества, в отношении которого заключаютсясделки (воздушные суда и иное подвижное оборудование), а также отсутствиев праве различных государств единого подхода к разделению имущества надвижимое и недвижимое, круг сделок, создающих международную гарантию,существенно ограничивается.
Например, в силу отнесения воздушных судовк движимому имуществу в некоторых государствах не допускается45применение невладельческих средств обеспечения. В частности, такиеограничения существуют в праве Германии (где механизм залога замененобеспечительной передачей права собственности), Бельгии, Польше, а снедавнего времени существенно затруднено создание ипотеки и по правуАнглии27.Значительную роль для конвенционного регулирования играет ивоспринятый той или иной правовой системой подход к регулированиюобеспечительных сделок.
Правовое регулирование обеспечения обязательствможет осуществляться с позиций формального либо функциональногоподходов.Формальный подход воспринят большинством стран континентальнойЕвропы, Великобританией и иными правовыми системами, за исключениемСША и Новой Зеландии28. Такой подход предполагает существование двухтипов обеспечительных конструкций: непосредственно обеспечительныхправ и квазиобеспечения. Основное различие заключается в том, какимобразом переходит право на предмет обеспечения: передается ли ононепосредственно кредитору или же удерживается кредитором, как, например,в случае с сохранением права собственности в результате условной продажи,аренды-продажи и лизинга.
Согласно данному подходу конструкцияпорождает обеспечительное право, если она предусматривает переход правана имущество в целях обеспечения исполнения обязательства29.Так, согласно немецкому правудолжник в порядке обеспечения можетпередать кредитору право собственности на имущество в порядке«фидуциарного обеспечения»30 (сохраняя при этом возможность владенияСм., например: Glaister W. J., Murphy R., Chan M. and ors. Lex situs after Blue Sky: isthe Cape Town Convention the solution? Cape Town Convention Journal.
September 2012. P.3–23.28Ali P. The Law of Secured Finance: An International Survey Of Security Interests OverPersonal Property. Oxford, OUP 2002. P. 15.29Gullifer L. (ed). Goode on Legal Problems of Credit and Security, 4th edn. London,Sweet&Maxwell 2008. P. 15.30См.: Бирюкова Л. А. Фидуциарная собственность как способ обеспечения защитыкредитора // Актуальные проблемы гражданского права / под ред. С.
С. Алексеева ;4627предметом обеспечения) либо передать движимое имущество в заклад (когдаисполнениеобязательствагарантируетсястоимостьюзаложенногоимущества). Как отмечает Н.Е. Ерёмичев, сфера применения последнегомеханизма, как правило, не выходит за пределы хозяйственно-бытовыхсделок с участием граждан31.Гражданский кодекс Польши допускает создание ипотеки недвижимогоимущества только при наличии в договоре однозначного согласия должникана передачу права собственности в качестве обеспечения исполненияобязательства32.
Залог движимого имущества допускается только в формезаклада, с передачей имущества кредитору или другой условленной стороне.ФранцузскийГражданский кодекс, по общему правилу, предусматривает,что создание и формализация обеспечения в движимом имуществе могутосуществляться только путем его передачи залогодержателю33.В Нидерландах институт залога и ипотеки воздушных судов регулируетсяГражданским кодексом с учетом норм Закона о регистрации воздушныхсудов.
Особенностью института воздушных судов в Нидерландах являетсято, что в отношении незарегистрированных воздушных судов применяетсяинститут залога, при котором предмет залога передается залогодержателю вовладение, а в отношении залога зарегистрированных воздушных судовприменяется институт ипотеки34.В английском праве из возможных доступных средств обеспеченияобязательства наиболее подходящим для создания международной гарантииИсследовательский центр частного права. Уральский филиал. Российская школа частногоправа. Уральское отделение.
М. : Статут, 2000. С. 197.31Ерёмичев Н. Е. Способы обеспечения договорных обязательств: национальноправовое международно-правовое регулирование : дис. … канд. юрид. наук. М., 2004.С. 67.32Choroszucha L. Secured Transactions in Poland: Practicable Rules, UnworkableMonstrosities and Pending Reforms. Hastings Internationall Comparative Law Review 1994, No17. P.
389, 400.33Gdanski M. Taking Security in France. In Bridge M., Stevens R. (eds). Cross-BorderSecurity and Insolvency. Oxford, OUP 2001. P. 65.34АбрамоваМ. В. Ипотекаморскихсудов, воздушныхсудов, космическихобъектов : дис.… канд. юрид. наук. М., 2003. С. 151.47выступает залог (ипотека) с передачей правового титула (mortgage). Помнению А.А. Лопатина, главным преимуществом английской ипотеки передостальными, существующими в английском праве, выступает ее способностьобеспечивать как продажу в кредит, так и прямой заем, существующие ибудущие обязательства, а также действия в отношении существующего исоздаваемого в будущем имущества35.По своей природе английская ипотека является невладельческимсредством обеспечения обязательства, где залогодатель передает правособственности на предмет обеспечения в целях обеспечения основногообязательства36.
Ипотека может быть основана на статуте (с формальнойпередачей правового титула) либо на праве справедливости (без передачититула). В законной ипотеке залогодержатель является собственникомпредмета ипотеки, но по праву справедливости должник обладает правомобратного выкупа имущества, что составляет особый имущественныйинтерес, который расщепляется между залогодателем и залогодержателемтаким образом, что залогодержатель становится собственником имущества,которому должник противопоставляет свое право на обратный выкупимущества.Статутныйзалогсоздаетсяпутемпередачизаконногоправасобственности (legalownership)37 при условии соблюдения необходимыхформальностей.
Например, особые формальные требования предусмотреныпри залогах зарегистрированных судов, прав требования, ценных бумаг,авторских прав, патентов и товарных знаков38.Примечательно, что при статутной ипотеке залогодержатель, являясьобладателем законного титула, имеет право на осуществление владенияимуществом в любое время, независимо от наличия нарушений со стороныЛопатин А.
А. Обеспечительные интересы в движимом имуществе по правукапиталистических стран : дис. … канд. юрид. наук. М., 1983. С. 111.36Beale H. Bridge M., Gullifer L., Lomnicka E. The Law of Security and Title-BasedFinancing, 2nd edn. Oxford, OUP 2012. P. 109.37Bridge M. Personal Property Law, 3rd edn. Oxford, OUP 2002.
P. 179.38Beale H. Bridge M., Gullifer L., Lomnicka E. Op. cit. P. 109.4835залогодателя39. Но это право изменяется соответствующим положениемконтракта таким образом, что залогодержатель не вправе осуществлятьвладение до нарушения должником обязательства40.В свою очередь, возникновение ипотеки по праву справедливостивозможно в ряде ситуаций. К примеру, если стороны не выполнилитребуемые формальности для создания статутной ипотеки, залог остается всиле, но будет основан на праве справедливости.Важно отметить принципиальные различия между законным титулом ититулом, основанным на праве справедливости. Так, законный титулпредставляет собой наиболее полный объем прав, которые доступнысобственнику имущества41, не обремененного правами бенефициаров.
Как изаконный титул, титул по праву справедливости относится к разряду вещных,а значит, следует за вещью, может отчуждаться и может иметь силу противнеограниченного круга третьих лиц. Различается порядок защиты данныхправ. Так, законный титул подлежит защите в силу закона, в то время какполномочия по титулу по праву справедливости могут осуществляться поусмотрению суда42.Как правило, законная ипотека распространяется лишь на имущество,которым владеет залогодатель на время заключения соглашения, посколькуиначе отсутствует передаваемый правовой титул. Отдельные попытки,предпринятые в XIX в. по созданию обеспечения в отношении будущегоимущества, оказались неудачными,посколькусоглашение об ипотеке должноне только покрывать приобретаемое в будущем имущество, оно такжеFour-Maids Ltd v Dudley Marshall (Properties) Ltd [1957] Ch 317, 320. Цит.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
