диссертация (1169736), страница 13
Текст из файла (страница 13)
по делу № А5648129/2014 по иску Санкт-Петербургского государственного унитарного предприятия по обслуживанию57При соотношении принципа юрисдикционного иммунитета государства ипринципа уважения суверенитета необходимо учитывать следующее. Суверенитетгосударства определяется, в том числе, как «неотчуждаемое юридическое качествонезависимого государства, необходимое для исключительного верховенствагосударственной власти и предполагающее неподчинение власти другогогосударства»103.Принципюрисдикционногоиммунитетагосударстванепосредственно связан с понятием «суверенитет» в части неподчинения одногогосударства власти другого государства. В то же время есть суверенитет какверховенство власти того государства, от юрисдикции которого иностранноегосударство обладает иммунитетом.
Возникает вопрос, происходит ли в такомслучае «столкновение суверенитетов» и имеются ли при этом основания говоритьоб ущемлении одного из них. Необходимо отметить, что юрисдикционныйиммунитет государства не освобождает иностранное государство в лице егоорганов и должностных лиц от соблюдения национального права другогогосударства, он освобождает лишь от властного, принудительного применениятакого права. Как утверждает Н.А. Ушаков, «добровольное предоставлениеиммунитета иностранному государству есть акт осуществления государственногосуверенитета в международном общении, а не акт его ограничения илиумаления»104.
При этом одно государство может предоставить другому иммунитетболее широкий, чем требует международное право. Так, Международный СудООН в решении по делу Германии против Италии «О юрисдикционныхиммунитетах государства» от 3 февраля 2012 г. подчеркнул, что «иногдагосударства решают предоставить более широкий иммунитет, чем того требуетмеждународное право, для конкретных целей, и особенность в том, чтопредоставление иммунитета в этом случае не сопровождается элементом opinioиностранных представительств «Инпредсервис» к Генеральному консульству Польши в Санкт-Петербурге[Электронный ресурс]. URL: http://docs.pravo.ru/document/view/64756789/75642273/ (дата обращения: 01.12.2017).103Словарь международного права / Редакционная коллегия: С.В.
Черниченко, А.Н. Вылегжанин,Б.Р. Тузмухамедов; отв. ред. С.А. Егоров. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2014.104Ушаков Н.А. Указ. соч. С. 23 – 24.58juris»105. В юридической литературе отмечается, что нередко в силу политическихи экономических обстоятельств более широкий юрисдикционный иммунитетможетпризнаваться,например,зацентральнымибанкамииностранныхгосударств106.Как отмечалось выше, по мнению некоторых исследователей, пониманиеиммунитета в ХХI веке исходит из перехода от идеи суверенитета к принципу,имеющему целью защиту безопасности и прав человека107. Другие исследователиотмечают, что передача, например, международной организации ряда полномочийгосударства в сфере защиты прав и свобод человека подчеркивает возрастающуюроль международного права, но не угрожает суверенитету государства108.На данный момент в международном праве кодифицированы основания дляограничениясудебногоиммунитета иностранногогосударствавследствиепричинения физического вреда лицу или ущерба имуществу, так называемое«деликтное изъятие» (англ.: «tort exception»).
Из положений международныхдоговоров по вопросам иммунитета государства и иных международно-правовыхдокументовможновыделитьопределенныеусловия,необходимыедляприменения «деликтного изъятия»:1)принцип территориальности: место действия/бездействия должнобыть на территории государства суда;2)присутствие автора действия/бездействия на территории государствасуда в момент совершения действия/бездействия (данное условие исключает изсферы применения случаи трансграничного вреда).
При этом под автором105Jurisdictional Immunities of the State (Germany v. Italy, Greece intervening). Judgment, I.C.J. Reports 2012. Para. 55.[Электронный ресурс] // URL: http://www.icj-cij.org/docket/files/143/16883.pdf (дата обращения: 10.05.2015).106См. подробно: Щеголев С.И. Юрисдикционный иммунитет иностранных центральных банков: международное изарубежное правовое регулирование. С. 48 – 62; Кайсин Д.В. Иммунитет государства и защита иностранныхгосударственных капиталовложений в России [Электронный ресурс] // Закон.
2015. № 5. URL: http://отраслиправа.рф/article/14657 (дата обращения: 09.09.2016).107Peters A. Op. cit.108Тиунов О.И. Суверенное равенство государств в системе основных принципов международного права // Журналроссийского права. 2014. № 5. С. 11. См. также: Карташкин В.А. Соотношение принципов уважения прав человекаи государственного суверенитета // Юрист-международник. – М: Современная экономика и право. 2006.
№1. С. 5.59действия понимается «агент или должностное лицо государства, осуществляющеесвои должностные функции, а не только само государство как субъект права»109;3)действие/бездействие предположительно может быть присвоеногосударству;4)ответственность за действие/бездействие предусмотрена положениямизаконодательства государства суда;5)причинение смерти, физического вреда лицу, ущерба имуществу илиего утрата;6)причинно-следственнаясвязьмеждудействием/бездействиемипричинением смерти, физического вреда лицу или ущерба имуществу или егоутратой.Следует обратить внимание, что «деликтное изъятие» не учитываетразличия между действиями jure imperii и jure gestionis. В случае если причинениеущерба связано с коммерческой деятельностью, и основываясь на этом истцыобращаются в суд против иностранного юридического лица, которое ссылается нараспространение на него юрисдикционного иммунитета государства, судгосударства устанавливает, осуществлялась ли коммерческая деятельность, врезультате которой был причинен ущерб на территории государства суда, ноопределяющим для ограничения иммунитета является соблюдение описанныхвыше условий применения «деликтного изъятия».
Например, в деле «OBBPersonenverkehr AG v. Sachs» ВерховныйсудСША отменил решениеапелляционного суда, основываясь на том понимании, что суть жалобы овозмещении ущерба, причиненного американской гражданке при посадке на поездв Австрии, не связана с коммерческой деятельностью, осуществляемойавстрийской государственной железнодорожной компанией через агентство натерритории США110. Факт продажи билета на территории США не был признан109Там же.Gorsline M.S., Kotuby Ch.T., Vasani B.S.
Recent Decision on Sovereign Immunity Highlights Need for AdvancePlanning When Transacting With Foreign Sovereign Entities. Jones Day. Commentary. December 2015.URL: http://www.jonesday.com/recent-decision-on-sovereign-immunity-highlights-need-for-advance-planning-whentransacting-with-foreign-sovereign-entities-12-22-2015/ (дата обращения: 02.06.2016).11060судом основанием для подачи иска, поскольку инцидент произошел в Австрии,был вызван, как утверждается, противоправными действиями и опаснымиусловиями в Австрии, ущерб был понесен также в Австрии.Из комментария Комиссии международного права ООН следует, чтопричинение физического вреда лицу или ущерба собственности, главнымобразом,включаютсмертьврезультатенесчастногослучая,телесныеповреждения или ущерб имуществу в связи с дорожно-транспортнымипроисшествиями и ограничивается в основном страхуемыми рисками.
Комиссияуказала также, что сфера применения ст. 12 охватывает «намеренное причинениефизического ущерба, например, оскорбление и угроза физическим насилием,злоумышленное причинение ущерба собственности, поджог или убийство,включая политическое убийство»111.Между тем, в юридической литературе все чаще высказываются идеи, чтогосударство не может рассчитывать на иммунитет от юрисдикции судов другогогосударства при действии или бездействии, влекущих нарушение прав человека, всвязи с их характером jus cogens112 и подразумеваемым отказом государства отсвоего иммунитета113. В то же время другие исследователи отмечают, что меры,предпринятыедоговаривающимисягосударствами,которыеотражаютобщепризнанные нормы международного права в отношении иммунитетагосударства, не могут рассматриваться как возлагающие непропорциональноеограничение на права человека114.111Проект статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности, с комментариями.