диссертация (1169677), страница 35
Текст из файла (страница 35)
Понятно, что терминологияи понимание тех или иных правовых понятий может различаться. В связи с чемв качествецелиразработчикиустановилинеобходимостьиспользовать157максимально упрощенный юридический язык и стремиться к выработкеоднозначных, универсальных для различных юрисдикций понятий;– соответствие действующим правовым нормам. Конвенция призвана несоздать новые правила, а дополнить пробелы действующей правовой системы,регулирующей вопросы обращения ценных бумаг. В связи с этим при создании былиучтены основные международные нормативно-правовые акты, действующие на тотмомент, – Гаагская конвенция и европейские законодательные инициативы.В Конвенции УНИДРУА внимание сосредоточено на конкретном перечнепроблемных моментов в рамках трансграничного обращения и предложеныконкретные материально-правовые нормы, призванные их урегулировать. К нимотносятся: права владельца счета ценных бумаг, правила распоряжения ценнымибумагами, учитываемыми на счете ценных бумаг у посредника, и специальныеправила регулирования обеспечительных обязательств.Сходство Гаагской конвенций и Конвенции УНИДРУА проявляется в томчисле и в одинаковой терминологии.
Так, Конвенция УНИДРУА определяетпосредника как лицо (включая центрального депозитария), которое в рамкахпредпринимательской или иной регулярной деятельности ведет счета других лиц243.Тем не менее из данного определения видно, что Конвенция УНИДРУАзатрагивает не только двусторонние отношения, например, между владельцемсчета и посредником, но и уровень расчетных и клиринговых систем244.
Кроме того,в отличие от Гаагской конвенции по ценным бумагам Конвенция УНИДРУАпредставляет собой попытку урегулировать анализируемый вопрос посредствомматериально-правового метода, что подразумевает более высокий уровеньмеждународного сотрудничества в данной области.Конвенция УНИДРУА затрагивает только бездокументарные ценные бумаги.По своей структуре Конвенция УНИДРУА в первую очередь закрепляет прававладельца счета ценных бумаг, затем правила распоряжения ценными бумагами,243UNIDROITConventiononSubstantiveRulesforIntermediatedSecurities.URL:http://www.unidroit.org/english/conventions/2009intermediatedsecurities/convention.pdf (date of access: 16.04.2019).244Шамраев А. В.
Указ. соч. С. 117.158учитываемыми на счете ценных бумаг у посредника, и, наконец, устанавливаетспециальные правила регулирования обеспечительных обязательств.Одним из основополагающих положений Конвенции является определениеправ и обязанностей владельца счета ценных бумаг. Так, согласно ст. 9, владелецсчета ценных бумаг при переводе ценных бумаг на соответствующий счет получаетопределенные права в отношении переведенных ценных бумаг, включая права наполучение дивидендов, на участие в голосовании, а также иные права, вытекающиеиз такой ценной бумаги245.
Данное правило действует при условии, что владелецсчета не является посредником либо является посредником, но осуществляетвладение ценными бумагами через данный счет в свою пользу, а также в иныхслучаях, прямо установленных Конвенцией.Автор полагает, что используемый в ст.
9 термин «перевод ценных бумаг насоответствующий счет» (или в английском варианте credit of securities),используемый как момент возникновения конкретных прав из ценной бумагиу владельца счета, является дискуссионным для ряда юрисдикций, в том числев контексте вышесказанного о различии в правовом регулировании вещных правв разных правопорядках. Так, если в соответствии с конкретным национальнымзаконодательством владелец счета получает полный правовой титул на ценныебумаги в момент зачисления ценных бумаг на счет посредника в пользу владельцасчета, вне зависимости от того, были ли ценные бумаги уже зачислены наконкретный счет владельца или нет, имплементация положений КонвенцииУНИДРУАпредставляетсобойопределеннуютрудностьдлятакогонационального правопорядка. В частности, необходимо изменить временнойпериод приобретения прав владельцем ценной бумаги и ответить на вопрос, ктополучает права по ценной бумаге с момента зачисления ценной бумаги на счетпосредника до перевода ее на конкретный счет владельца, обсуживающегосяу данного посредника.245UNIDROITConventiononSubstantiveRulesforIntermediatedSecurities.URL:http://www.unidroit.org/english/conventions/2009intermediatedsecurities/convention.pdf (date of access: 16.04.2019).159Ст.
11, 12 и 13 Конвенции УНИДРУА246 посвящены различным способамприобретения и распоряжения ценными бумагами. Для приобретения илираспоряжения ими в ст. 11 предусмотрены механизмы списания и зачисленияценных бумаг на счет депо. Ст. 12 касается иных способов приобретенияи распоряжения ценными бумагами. В ней закреплены три условия, в соответствиис которыми владелец счета может предоставить другому лицу права наопосредованные ценные бумаги:– путем предоставления прав на ценные бумаги соответствующемупосреднику, ведущему счет, принадлежащий их владельцу;– путем совершения уполномочивающей записи (designated entry);– путем заключения соглашения о контроле.Под уполномочивающей записью понимается указание в отношении лица(включая соответствующего посредника), наделенного правомочием в отношенииопосредованных ценных бумаг, принадлежащих владельцу счета, котороевозниклонаоснованиисоглашенияосчете,соглашенияоконтроле,единообразных правил системы, осуществляющей клиринг и расчеты пооперациям с ценными бумагами, или в силу права государства, применимогок отношениям согласно коллизионным нормам.Важно отметить, что положения ст.
12 не применяются, если толькодоговаривающееся государство не сделало специального заявления об ихприменении. В этом заявлении договаривающееся государство в соответствии сосвоим внутренним правом может определить категории лиц, к которым положенияст. 12 Конвенции УНИДРУА не будут применяться247 .Списаниепосредникомценныхбумагсосчетаилисовершениеуполномочивающей записи является недействительным (ст. 13), если посредник необладал соответствующим правом, предоставленным владельцем счета илитретьим лицом.
Недействительность списания (записи) может влечь отмену246247Ibid.Ерпылева Н. Ю., Клевченкова М. Н. Указ. соч.160(reversal), порядок которой устанавливается соглашением счета или правиламисистемы248 .При этом в ст. 18249 предусмотрены положения, направленные на защитудобросовестного приобретателя ценных бумаг, находящихся у посредника. Цельюданной статьи является защита добросовестного приобретателя от действийнедобросовестного посредника.
Так, если лицо приобрело право на ценные бумагина возмездной основе и не знало и не могло знать о наличии каких-либопрепятствий к этому (например, существование прав третьих лиц на данныеценные бумаги), то это лицо сохраняет права на такие ценные бумаги и не несетответственности. В ст. 18 также закреплена гарантия защиты добросовестногоприобретателя, если он не знал и не должен был знать о неправильной записи,имевшей место в прошлом в отношении данных ценных бумаг.Ст. 19 Конвенции УНИДРУА определяет очередность прав на одни и те жеценные бумаги250..
По общему правилу приоритетом по отношению к любомуправу, установленному в соответствии с правом государства, применимымсогласно коллизионным нормам, обладают права на ценные бумаги, ставшиедействительными в отношении третьих лиц в соответствии со ст. 12 КонвенцииУНИДРУА.Конвенция УНИДРУА по ценным бумагам устанавливает специальныеположения, направленные на обеспечение целостности системы владения ценнымибумагами через посредника, включая:– действие прав владельца счета, обеспечительного интереса третьего лицав случае процедур несостоятельности (ст. 21);– запрет на обращение взыскания/наложение ареста на ценные бумаги наболее высоком уровне, чем уровень владельца счета (ст.
22);– обязанность посредника обеспечить достаточность ценных бумаг (ст. 24);Шамраев А.В. Указ. соч. С. 118.UNIDROITConventiononSubstantiveRulesforIntermediatedSecurities.URL:http://www.unidroit.org/english/conventions/2009intermediatedsecurities/convention.pdf (date of access: 16.04.2019).250Ibid.248249161– обязанность посредника обеспечить возможность отнесения (allocation)ценных бумаг к соответствующим счетам (ст. 25).Наконец, в Конвенции УНИДРУА содержатся статьи, посвященныеобеспечительным сделкам, которыми предусмотрены два вида таких сделок:– обеспечительная сделка, предполагающая установление права на ценныебумаги, но не влекущая переход права собственности на них;– обеспечительнаясделка,предусматривающаяпереходправасобственности на ценные бумаги в качестве способа обеспечения исполненияобязательства.В случае наступления обстоятельств, предусмотренных обеспечительнойсделкой, бенефициар по такой сделке может продать данные ценные бумаги илиобратить их в свою собственность.При этом следует отметить, что Конвенция УНИДРУА предусматриваетвозможность установления в определенных случаях правом государств-участниковиных способов приобретения и распоряжения ценными бумагами, предоставленияобеспечительного интереса на ценные бумаги, основания недействительностии порядок отмены списания ценных бумаг со счета и т.
д.3.3.2 Оценка содержания Конвенции УНИДРУААнализируя текст Конвенции, необходимо отметить, что ряд вопросов,имеющих важное значение при рассмотрении и обсуждении правовых рисковтрансграничного обращения ценных бумаг, не нашли своего решения в текстеКонвенции. Основными проблемными моментами являются: установлениеприоритетности в случае банкротства посредника, вопрос о выборе применимогоправа и объем, в котором Конвенция будет влиять на применимое национальноеправо.Представляется, что вопрос об очередности между кредиторами посредникаи владельцами счетов ценных бумаг при банкротстве посредника имеет актуальноезначение и часто обсуждается участниками рынка ценных бумаг как проблемный162момент251.
При отсутствии таких правил в случае банкротства посредника на егосчетах может не остаться достаточного количества ценных бумаг с целью возвратаинвестору и кредиторам посредника. Так, в частности, ЕТК США с цельюпредоставления должной правовой защиты участникам оборота устанавливаетзапрет на предоставление обеспечения на те счета посредника, которыми он владеетв пользу инвестора и на которых записаны ценные бумаги такого инвестора.У инвестора при этом возникает приоритет перед кредиторами посредника каку действительного владельца ценных бумаг, хранящихся на счетах посредника.В опубликованном варианте Конвенции такие положения отсутствуют.В отношении данного вопроса в Конвенции установлено только правило, чтов случае банкротства посредника ценные бумаги, зачисленные на счет такогопосредника, не могут быть предметом прав требований кредиторов посредника.Приоритетность на случай, если ценные бумаги уже были переданы посредникомдо начала процедуры банкротства, при этом не определяется.Стоит отметить, что в первом проекте Конвенции УНИДРУА положенияо приоритете в случае банкротства содержались252.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
