диссертация (1169677), страница 32
Текст из файла (страница 32)
1 (1), всеми инструментами, которые могут бытьМакаров А. Н. Указ. соч. С. 17.Convention of 5 July 2006 on the Law Applicable to Certain Rights in Respect of Securities held with anIntermediary. URL: http://www.hcch.net/index_en.php?act=conventions.text&cid=72 (date of access: 16.04.2019).235236143зачислены на конкретный счет: акциями, облигациями или иными финансовымиинструментами), через институт посредника, ведущего счет ценных бумаги удовлетворяющего критериям Конвенции соответствующим посредником(relevant intermediary).
Конвенция посвящена, таким образом, исключительноколлизионным нормам. В ней не содержится каких-либо материально-правовыхнорм,регулирующихконкретныеправоотношенияилипредписывающихопределенные правила поведения участникам правоотношений.В целях регулирования трансграничного оборота ценных бумаг Конвенциейбыли даны определения ряда важных терминов. Так, термин «посредник»(intermediary)посмыслуКонвенции–этолицо,котороевпроцессепредпринимательской или другой регулярной деятельности осуществляет операциипо счетам ценных бумаг для других лиц либо для других лиц и за собственный счети обладает надлежащей правоспособностью для деятельности в данном качестве.Определение понятия посредника не ограничивается лицами, специальнополучившими лицензию, особым образом зарегистрированными или иным образомуполномоченными для осуществления операций с ценными бумагами.
Ограниченийпо виду лиц, физических или юридических, также не предусмотрено. Критерий длядеятельности посредника – осуществление операций по счетам не только для себя,но и для третьих лиц либо только для третьих лиц. Ясно, что по сравнениюс национальными правопорядками такое определение дано максимально широкоc целью привлечь как можно больше государств для подписания Конвенции237.Следующийтермин,имеющийважноезначениедляпониманиярегулирования, предложенного Конвенцией, – офис (обособленное подразделениепосредника). Особое значение данный термин имеет в контексте основногоколлизионного правила, предложенного в ст.
4 Конвенции. Так, соглашение стороно выборе применимого права должно сопровождаться наличием у посредникасоответствующего офиса в выбранной сторонами юрисдикции. Введение237Legislation on Legal Certainty of Securities Holding and Dispositions : Consultation Document of the Servicesof the Directorate-General Internal Market and Services. European Commission Internal Market and Services DG. Brussels,DGMarktG2MET/OT/acgD(2010)768690.URL:http://ec.europa.eu/finance/consultations/2010/securities/docs/consultation_paper_en.pdf (date of access: 16.04.2019).144критериев для соответствующего офиса необходимо, чтобы ограничить правосторон выбрать любое законодательство в качестве применимого, в том числе неимеющего никакой связи с правоотношением сторон. Для того чтобы офиссчитался соответствующим, предполагается выполнение им одной из следующихфункций: а) посредник в данном обособленном подразделении осуществляет учетили отслеживает поступление ценных бумаг на счет, либо управляет платежами(дивидендами) или осуществляет иные действия, связанные с владением ценнымибумагами, либо иным образом вовлечен в управление или иную активность,связанную с обслуживанием ценных бумаг; б) идентифицирован по номеру счета,банковского кода или иным образом как ведущий счета данных ценных бумаг.В сферу регулирования Конвенции вошли (согласно ст.
2 Конвенции):− обязательства, возникающие из зачисления ценных бумаг на счет, и ихдействия по отношению к посреднику и третьим лицам;− правовая природа и последствия последующего распоряжения ценнымибумагами (путем прямой передачи прав, посредством обеспечения илипредоставления обеспечительного интереса, путем распоряжения счетом илив силу ареста в пользу посредника) в отношении посредника и третьих лиц;− обязанности посредника перед иным лицом, нежели владелец счета,предъявляющим требования на ценные бумаги, в случае, если такие требованияконкурируют с требованиями владельца счета или иного лица;− требования о реализации права на ценные бумаги;− вопросы распространения правомочия распоряжения ценными бумагами,например, на выплату дивидендов.Указанный перечень вопросов является закрытым и не затрагивает действиепублично-правовых норм, включая законодательство, регулирующее деятельностьфинансовых посредников, законодательство о борьбе с отмыванием доходов,налоговое законодательство и прочие вопросы.Следует отметить, что круг вопросов, определяющих сферу действияГаагской конвенции, носит вещно-правовой, а не обязательственный характер,поскольку затронуты отношения по владению, пользованию, распоряжению145правами на ценные бумаги, принадлежащие владельцу счета и переданныепосреднику, а не обязательства, принятые по договору с посредником.Следовательно, при возникновении спора, имеющего договорный характер,и вопроса о выборе применимого права будут применяться иные коллизионныепривязки:«принципКоллизионныетеснойнормысвязи»,Конвенции«характерногоприменяютсяисполнения» иприопределениит.
п.права,применимого к правоотношениям, имеющим вещно-правовую природу.Конвенция применима только к ценным бумагам, владение которымиосуществляется через посредника (в системе опосредованного владения), несмотряна то, какой объем прав на данные ценные бумаги получает владелец счета, и внезависимости от того, будет ли владелец счета считаться непосредственнымвладельцем ценных бумаг или иметь права требования непосредственнок посреднику или лицу, выпустившему ценные бумаги, согласно требованиямприменимого права. К примеру, инвестор заключил соглашение о ведении счетас посредником,зарегистрированнымвсоответствиисзаконодательствомРеспублики Корея, и зачислил свои ценные бумаги на данный счет.
Ценные бумагивыпущеныкомпанией,зарегистрированнойпозаконодательствуЯпонии.Посредник зачислил данные ценные бумаги на счет японского депозитария,который ведет счет корейского посредника. Позднее в другой стране, в которойдействует Гаагская конвенция, возникает спор в отношении данных ценных бумаг,и необходимо определить, применима ли Конвенция в отношении прав инвестора,возникающих из зачисления ценных бумаг на счет.
Японский депозитарийнастаивает на применении японского законодательства, аргументируя это тем, чтоГаагская конвенция по ценным бумагам не применяется, поскольку, согласнозаконодательству Японии, инвестор является прямым владельцем ценных бумаги имеет право предъявить требования по ценной бумаге напрямую лицу,выпустившему данную ценную бумагу. Согласно ст. 2 (1) Конвенции, этотаргумент должен быть отклонен. Конвенция применима в отношении обязательств,возникающих из зачисления ценных бумаг на счет, и действует по отношениюк посреднику и третьим лицам, независимо от того, является ли инвестор прямым146владельцем ценных бумаг и имеет ли возможность напрямую реализовать своиправа, вытекающие из владения ценными бумагами.Согласно сформулированным нормам, Конвенция применяется во всехслучаях, когда владение ценной бумагой через посредника затрагивает право болеечем одной страны и возникает вопрос о выборе применимого права (ст.
3Конвенции). Это может быть связано как с субъектным составом правоотношения,наличием договоренности сторон о выборе применимого права иного, чем право,где стороны инкорпорированы, так и с любым иным иностранным элементом.Данное положение сформулировано очень широко и позволяет применять его нетолько к различным государствам, но и, например, к субъектам одного государства.Это сделано, в частности, для того, чтобы страны, в которых в рамкахтерриториального деления встречаются разные правовые системы, моглиприсоединиться к Конвенции (в частности, например, штаты в США).
Конвенцияв ст. 5 и 12 содержит специальные правила определения применимого права длястран с таким территориальным делением. Применимым правом будет в такомслучае право соответствующего территориального субъекта, а не правогосударства. Иностранный элемент для целей применения Конвенции появляется,если владелец счета, посредник или эмитент находятся в различных государствахлибо если счет, на который зачислены ценные бумаги, находится за границей и т. п.Таким образом, круг случаев применения Конвенции гораздо шире, чем можетпоказаться на первый взгляд.К примеру, владелец счета – резидент Бразилии – открыл счет с помощьюпосредника также в Бразилии, на который впоследствии были зачислены ценныебумаги. Все ценные бумаги, зачисленные на счет, выпущены компаниями,зарегистрированнымивБразилиивсоответствиисдействующимзаконодательством.
В соглашении о ведении счета, заключенного междувладельцем счета и посредником, предусмотрено, что оно целиком подлежитрегулированию в соответствии с бразильским законодательством. В моментзаключения соглашения о ведении счета соответствующий офис посредника(в соответствии со ст. 4 (1) Конвенции) находился в Сан-Паулу (Бразилия).147Впоследствии права на все ценные бумаги, зачисленные на указанный выше счет,и сам счет были отчуждены в пользу банка, учрежденного в соответствиис законодательством Мексики. Возникла потребность в определении применимогоправа по вопросам, отнесенным в сферу действия Конвенции.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
