диссертация (1169650), страница 34
Текст из файла (страница 34)
В Кувейте деятельностькоммерческих агентов и дистрибьюторов регулируется положениями Закона Кувейта №36/1964 о коммерческом агентировании и главой 5 (статьи 260–296) Коммерческогокодекса Кувейта. Следующей особенностью является то, что данным Кодексом вводятсяобщие положения об агентировании, которые выделяются в три вида договоров:«коммерческого агентирования», по которым агент осуществляет ведение делапринципала от его имени и за вознаграждение (ст. 271); «дистрибьюции», по которымагент является дистрибьютором на определенной принципалом территории за процент отвыручки, полученной от осуществляемых им продаж (ст. 286); комиссии, по которымагент заключает сделки с клиентами от своего имени и не раскрывает информации опринципале без его соответствующего согласия (ст.
287–296).Таким образом, дистрибьюторский договор в некоторых арабских государствахможет представлятьсобойразновидность предусмотренного законодательствомагентского соглашения, которое не принято относить к «прямой» или «косвенной» формесистемы распределения товаров.Анализ доктрины и правоприменительной практики российских судов позволяетсделать вывод о возможности сочетания данных подходов. В 2005 году суд кассационнойинстанции квалифицировал в качестве агентского договор о передаче исключительногоправа на размещение и продажу ликеро-водочной продукции в согласованномассортименте на оговоренной территории, по которому поставщик, передавшийисключительное право, принял на себя обязательство не заниматься реализацией данноготовара самостоятельно или посредством привлечения третьих лиц в пределахсогласованной территории449.В Постановлении Арбитражного суда от 15.12.2015 по другому делу былоустановлено, что стороны заключили агентский договор, по условиям которогопринципал поручил, а агент принял на себя обязательство совершать от своего имени, ноза счет принципала и в интересах принципала действия, направленные на организациюПрим.
пер.: перевод предоставлен Министерством юстиции ОАЭ на английском языке. UAE Federal Laws, Sadr LegalPublishing, Band 3.448Прим. пер.: нарушение данной обязанности влечет наложение штрафа в размере 5000 дирхам ОАЭ в силу нормы статьи22 названного Закона.449Постановление от 19.04.2005 по делу № Ф08-1395/2005.447117продажи молока450. Следует отметить, что во исполнение данного соглашенияпредполагалось заключение отдельных договоров поставки. Так, рассматриваяагентирование по комиссионной модели (когда дистрибьютор продает товар отсобственного имени), Д. Еремин и Д.
Попов отмечают, что предметом агентскихотношений является не продажа товара агенту, а осуществление агентом определенныхдействий, как юридических (заключение договоров), так и фактических (например,складирование, сортировка и отгрузка товара), направленных на продажу товарапокупателям451. Авторы рекомендуют в случае рамочных соглашений предусматриватьоговорку о delcredere для каждой партии товаров, отгружаемой агентом-дистрибьюторомего покупателям, поскольку может возникнуть проблема определенности обязательств 452.Таким образом, участники трансграничного торгового оборота могут заключатьразличные договоры о дистрибьюции товаров и услуг, которые в том числе могутподпадать под квалификацию договора агентирования, коммерческой концессии,франчайзинга или поставки.
Так, выделяется функция организации сбыта продукции,которой может соответствовать определенный тип организационного договора,представляющийсобойальтернативноерешениедляцелейгармонизациидистрибьюторских отношений.Такой подход можно считать перспективным, поскольку отдельные его чертыпросматриваются во втором предложении п. 17 преамбулы Регламента ЕС № 593/2008Европейского парламента и Совета от 17 июня 2008 года (далее – Регламент Рим I)453, вкотором указано, что «договор коммерческой концессии» и «договор о сбыте продукции»,хотя и являются договорами в сфере оказания услуг, но выступают объектомспециальных правил. Однако проблема заключается в том, что обычно коллизионныенормы вырабатываются к отношениям, но не к конструкциям договоров (ни в ГК РФ, нив Регламенте Рим I не имеется норм о праве, подлежащем применению при отсутствиивыбора в случае предварительного или рамочного типа (организационных) договоров).3.
Контракты «косвенной» дистрибьюции и их особенностиОсобенностью американского регулирования сферы дистрибьюции товаров и услугявляется явное преобладание прикладных элементов маркетинга, которые могут бытьсвойственны лишь для отдельных видов предпринимательской деятельности. Так,Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15.12.2015 № Ф01-4878/2015 по делу № А28-8502/2014.Определение Верховного Суда РФ от 18.04.2016 № 301-ЭС16-2588 по делу № А28-8502/2014.451Д. Еремин, Д. Попов, Дистрибьюторский договор по модели агентирования.
Корпоративный юрист, 2009, № 7. С 45.452В случае рамочного договора могут быть неизвестны и платежные обязательства покупателя, за которые дистрибьюторможет ручаться.450Verordnung (EG) Nr. 593/2008 des Europäischen Parlaments und des Rates vom 17. Juni 2008 über das auf vertraglicheSchuldverhältnisse anzuwendende Recht (Rom I). OJ L 177, 4.7.2008, p. 6–16.453118определение «дистрибьютора» или «дистрибьюторского договора» можно встретить внормативных актах, направленных на регулирование деятельности по продажеавтотранспортных средств, моторных лодок, топлива, алкогольной продукции илисигарет.
Интересно, что в соответствующих нормативных положениях определяютсяпонятия «дистрибьютор» и «производитель», которые в основном используется дляуточнения предписаний о франшизе. Диссертант полагает, что в американском правефигура дистрибьютора, как правило, выделяется для определения или подчеркиванияуровня распределения продукции в регулировании отношений по франшизе.При системном толковании отдельных нормативных положений можно сделатьвывод о том, что договор о франшизе может быть заключен как с дистрибьютором, так идилером, что заставляет задуматься: не является ли такой дистрибьюторский контрактразновидностью франшизы? Для ответа на данный вопрос нужно учитывать некоторыеособенности формирования отраслей и секторов американской экономики, посредствомкоторых предметно иллюстрируется регулирование дистрибьюторских отношений.Так, 8 августа 1956 года был принят Закона США в поддержу антимонопольногорегулирования и соблюдения баланса интересов между господствующими на товарныхрынках производителями автомобилей и дилерами, осуществляющими деятельность подоговору о франшизе, которым впервые была введена обязанность такого производителядействовать «добросовестно» при выполнении и соблюдении своих обязательств подоговору офраншизе,атакжевслучаепрекращения,аннулированияилиневозобновления франшизы454.
Нужно отметить, что данный нормативный правовой актвместе с широким признанием получил необычное название «ADDCA»455, однако внекоторых штатах были выработаны и собственные законы или положения о защитеинтересов дилеров и дистрибьюторов, которые обычно именуют Актами обавтомобильной франшизе {Automobile Franchise Act}456.Система «дилер-франшизы» {the dealer-franchise system}, которая применяется вСША в настоящее время, была выработана в противостоянии между лоббистамиавтомобильных дилеров с 1930-х по 1950-е годы в ответ на предполагаемыезлоупотребления франшизными отношениями со стороны производителей автомобилей.Нормативные акты о дилерских франшизах, принятые в 1950-х годах, считаются актами,посредством которых гарантируются интересы соответствующих посредников при ихвзаимодействии с производителями, которые господствуют на определенных товарныхрынках.Aug.
8, 1956, ch. 1038, § 1, 70 Stat. 1125.Прим. пер.: «День автомобильных дилеров в суде».15 U.S.C. §§ 1221-1225. 33. Id. § 1222.456Utah Code Title 13 Commerce and Trade Chapter 14 New Automobile Franchise Act; Michigan Automobile Franchise Act;New York State Law - Vehicle and Traffic Law - Title IV - Article 17A.454455119Однако случаи так называемой «простой дистрибьюции товаров и услуг» неподпадают под действие указанных правил, что, в свою очередь, позволяетпроизводителям обходить специальные нормы и запреты.
Так, в решении по делу“Massachusetts State Automobile Dealers Association Inc v. Tesla Motors Ma Inc” 2014 годаВерховный суд штата Массачусетс пришел к выводу о том, что «простая дистрибьюцияавтомобилей» непосредственно производителем не подпадает под действие специальныхнорм о деятельности по «дилер-франшизе»457. Поскольку ни производитель, нидистрибьютор (Tesla) не осуществляли продажи новых автомобилей “Tesla” вМассачусетсе в соответствии с соглашением о франшизе, возник вопрос, подпадает лиданная деятельность группы Tesla под определение «дилерской» по смыслу предписанийраздела 93B § 4 (c) пункта 10 Кодифицированных правил штата Массачусетс орегулировании деловой практики между производителями моторных транспортныхсредств, дистрибьюторами и дилерами458. Комментируя положения раздела 93B,Верховный суд штата обратил внимание на то, что их цель (исторически) заключалась взащите интересов автомобильных дилеров от множества несправедливых действий ипрактик, направленных против них производителями и дистрибьюторами фирменныхтоваров, и поправки 2002 года не изменили такую цель.
Суд пояснил, что было бы«аномально найти в этом подробном перечне прав и защит, которые предоставляютсядилерам по отношению к их производителям и дистрибьюторам, отдельное положение,дающее дилерам защиту против конкуренции со стороны неаффилированногопроизводителя {unaffiliated manufacturer}».Таким образом, утверждение о том, что дистрибьюторский договор являетсяразновидностью франшизы представляется ложным, поскольку последний контрактобычно определен в нормативных предписаниях штата и может не предполагать покупкуи последующую перепродажу товаров. Однако дистрибьюторский контракт и соглашениео франшизе могут сочетаться в одном документе, когда продукция производителяпоставляется дистрибьютором под фирменным наименованием производителя или подтоварным знаком (знаком обслуживания) последнего для подчеркивания официальногоположения посредника.В разъяснениях Федеральной торговой комиссии к «элементу торговой марки» {the“Trademark” Element} отмечается, что франшиза предполагает право: осуществлять деятельность, которая определяется или связана с товарной маркойфранчайзера либо457Supreme Judicial Court of Massachusetts (Norfolk).
Massachusetts State Automobile Dealers Association, inc., & others v. TeslaMotors Ma, Inc., & another. SJC–11545. September 15, 2014.458General Laws of Massachusetts (Session Laws or sections of Session Laws that are permanent in nature and of generalapplication).120 предлагать, продавать или распределять товары, услуги или сырье, которыеопределены или связаны с товарной маркой франчайзера.В разъяснениях также указано, что термин «торговая марка» {the trademark}следует толковать в широком смысле, охватывая не только сам «торговый знак», а такжезнак обслуживания {service mark}, торговое наименование {trade name} или инойрекламный или коммерческий символ {advertising or commercial symbol}. Для целейрегулированияотношенийпофраншизеневыделяетсянеобходимостьнепосредственного владения «торговой маркой», франчайзер по крайней мере долженбыть вправе предоставлять лицензию на использование такого знака другому лицу459.Таким образом, право использовать «торговую марку» франчайзера в деятельностипредприятия франчайзи либо при осуществлении деятельности, которая определяетсяили связана с товарной маркой франчайзера, либо полностью или в части в наименованиитакого предприятия, – является неотъемлемой частью франчайзинга.
Производитель илипоставщик может исключить действие специальных правил о франшизе, в том числезатрагивающих деятельность по дистрибьюции товаров, если запретит дистрибьюторуиспользовать его «торговую марку». Таким образом, по американскому правудистрибьюторскийконтактможетнепредполагатьпредоставлениеправанаиспользование товарного знака (знака обслуживания) или лицензию на использованиетого или иного изобретения или патента.Некоторые германские и австрийские юристы также отмечают, что иногда крайненепросто отличить франчайзи и дистрибьютора, поскольку данные фигуры, действуя отсвоего имени и за свой счет, продают товары или услуги третьим лицам 460.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
