диссертация (1169650), страница 35
Текст из файла (страница 35)
Следуетдобавить, что германское научное учение квалифицирует франчайзинг в качестве либосмешанного договора461, сочетающего в себе так называемые «типичные элементы»462либо договора sui generis463. В рамках реформы обязательственного права 2002 годасоответствующий раздел о франчайзинге так и не был включен в Гражданское уложение.В правоприменительной практике германских судов также встречаются выводы о том,что, являясь договором «особого типа» [eigener Art], он может включать в себя элементылицензии, ноу-хау, поставки, фрахтования и иные виды обязательств464.Исследуя характеризующие природу договора франчайзинга признаки, М.
Морпредлагает обращать внимание на совокупность критериев и обязательств, которыестороны изложили в их договоре, и поясняет, что важнейшим фактором является459Franchise Rule 16 C.F.R. Part 436. Compliance Guide. July 1, 2008. P.2.Petsche/Lager (Hrsg.) Handbuch Vertriebsrecht, LexisNexis, S. 159.461von Mack, M. Neuere Vertragssysteme in der Bundesrepublik Deutschland: eine Studie zum Franchising. Industriegesellschaftund Recht; Bd. 5, 1975, S.
106; Emmerich, JuS, 1995. S. 761-762.462Reiman/Wagner, Münchener Vertragshandbuch, Band 3.(II) Haldband, 4. Aufl. 1997. S. 514.463Herbert G., Skaupy W. Franchising in der Praxis. Fallbeispiele und rechtliche Grundlagen, 1976, S. 282;464OLG Düsseldorf v. 20.10.1987, NJW 1988, 725.460121формирование во внешних отношениях определенного представления третьего лица оконтрагенте, которое становится возможным вследствие принятия (посредником) на себяобязательств о таком внешнем представлении, связанных с охраняемыми закономобъектами интеллектуальных прав производителя (единая концепция, фирменныйстиль)465.Так, в преамбуле испанского Королевского Указа № 201/2010 от 26 февраля 2010года отмечается, что договор о франчайзинге, как правило, улучшает дистрибьюциютоваров или предоставление услуг, поскольку позволяет создать единую сбытовую сетьпри ограниченных инвестициях, которая способствует появлению на рынке новыхконкурентов, особенно в случае малых и средних предприятий, что приводит кувеличению конкуренции «между брендами».
Следует подчеркнуть, что в положенияхабз. 3 ст. 2 названного Указа также предусмотрено, что договор о коммерческойконцессии (contrato de concesión mercantil) или договор об эксклюзивной дистрибьюции(contrato de distribución en exclusiva) не обязательно считаются франшизой. В Литведистрибьюторский договор также отличается от франчайзинга, поскольку оба договорапрямо предусмотрены и отдельно регулируются гражданским законодательством. ВИталии договор о франчайзинге (l’affiliazione commerciale (franchising) предполагаетпредоставление комплекса исключительных прав подобно российской коммерческойконцессии.В Нидерландах также не имеется специальных законодательных предписаний длясоглашений о дистрибьюции или для франчайзинга.
В своем диссертационномисследовании юрист Кнепперс-Хейнерт приходит к выводу о том, что граница междудистрибьюторским договором и франчайзингом может быть едва заметной466. По егомнению, франчайзинг представляет собой «достаточно обширную концепцию, котораяможет быть описана многими способами и имеет множество форм реализации». Онтакже поясняет, что так называемый «традиционный франчайзинг» являетсясоглашением, заключенным между производителем, импортером или оптовиком(франчайзером) и клиентом (франчайзи), по которому франчайзер предоставляет правопродавать определенный (брендовый) продукт последнему»467. Таким образом, вНидерландах договор о франчайзинге представляет собой нетипичную формудоговорногоотношениямеждупроизводителемифранчайзи,посколькуонапредполагает предоставление права или привилегии для продажи товаров или услугсогласно системе сбыта продукции.
В своем исследовании, посвященным вопросам465Mohr, M. Der Franchisevertrag, 1999, MANZ Verlag Wien, S. 30.Kneppers-Heynert, Een economische en juridische analyse van franchising tegen de achterground van een poperty rightsentransactiokostenbenadering, diss. RUG Van Denderen B.V., Groningen, 1988. P. 13.467Там же.466122правовой природы дистрибьюторского договора, К. ван де Паверд отмечает, чтосоглашение о дистрибьюции не обязательно должно ограничиваться маркетинговымифункциями, по ее мнению, в нем могут сочетаться предоставление услуги и праваиспользования результатов интеллектуальной деятельности (программное обеспечениеилителекоммуникационныеуслуги).Онаприходитквыводуотом,чтодистрибьюторский контракт обычно выходит за пределы одной лишь покупки иперепродажи вещи, поскольку обычно содержит положения о предоставлениелицензии468.В различных публикациях отмечается469, что хозяйствующие субъекты могутзаключать особые соглашения в области топливного распределения топливнойпродукции, в частности, ими предусматривается: предоставление в аренду торговыхпомещений; предоставление права на использование товарного знака и принятиеобязанности следовать маркетинговой политике производителя.
Такая же ситуацияскладывается и на российском топливном рынке, поскольку основные его участникиприменяют смешанные модели дистрибьюции и концессии, а также осуществляютселективную политику отбора посредников470.Использование торгового знака производителя в сочетании с фирменнымнаименованием дистрибьютора не редкость и для России.
Наиболее распространеннымслучаем можно назвать автомобильный сектор, поскольку потребитель, как правило,осознает транспортное средство какой марки он может приобрести у определенногопродавца (дилера). Однако случается и так, что фирменное наименование или деловаярепутация дистрибьютора (дилера) будет иметь решающее значение для такого клиента,посколькупредлагаемыесопутствующиеуслугиипривилегиимогутбытьсущественными для его выбора. В этой связи можно задаться вопросом: не является липредоставление производителем товаров с определенным товарным знаком для продажиот имени и за счет дистрибьютора коммерческой концессией по смыслу ст. 1027 ГК РФ?Диссертант полагает, что не является, если не выполняется условие о регистрациипредоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователякомплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договорукоммерческой концессии в соответствии с требованиями ст.
1028 ГК РФ.В 2004 году ФАС Московского округа рассматривал договор о размещении ипродаже ликеро-водочной продукции, из содержания которого следовало, что ответчик468Van de Paverd, C.A.M. De opzegging van distributieovereenkomsten, Amsterdam. 1999.Kluwer RechtswertenschappelijkePublicaties.
P. 13.469J, de Bruijn, Schalen, F.W.J. Franchising in Europees perspectief, Kluwer, Deventer. 1992. P. 2470Конкурсы на присвоение статуса «Дилер» публичного акционерного общества «Нефтяная компания «ЛУКОЙЛ»;Потенциальным дилерам также необходимо пройти процедуру оценки на соответствие квалификационным требованиям,предъявляемым к покупателям в ПАО «НК «Роснефть».123продает товар, изготавливаемый истцом, от своего имени и за свой счет с использованиемтоварных знаков, фирменного наименования и иных обозначений только в качествеподтверждения подлинности продаваемого товара и для рекламных целей.
Исходя изусловий договора, суд определил, что спорным соглашением передача дистрибьюторуисключительных прав истца не была предусмотрена и оно не обладает признакамидоговора коммерческой концессии471.Однако приобретая товар с целью его дальнейшей реализации, предпринимательобязанубедитьсявзаконностивоспроизведенияобозначения:проверить,предоставляется ли ему правовая охрана на территории Российской Федерации; ондолжен предвидеть последствия использования чужого товарного знака, в том числе принеобходимости затребовать у продавца товара документы, свидетельствующие оразрешении правообладателя товарного знака на его использование на указанном товаре(либо об исчерпании исключительного права на нанесенный на товаре товарный знак)472.Таким образом, можно сделать вывод о том, что договор о франчайзинге являетсяшироко применяемым на практике и подпадает как под общие положения федеральногозаконодательства США, так и под специальные нормы отдельных штатов, предполагаетрегулирование дистрибьюторской деятельности под определенной «товарной маркой» врамках франчайзинга в транспортном, топливном и алкогольном секторах экономики.Исследование действующих норм законодательства Австрии, Англии, Болгарии,Венгрии, Германии, Греции, Дании, Ирландии, Кипра, Люксембурга, Мальты,Нидерландов, Норвегии, Польши, Португалии, Словакии, Словении, Финляндии,Франции, Хорватии, Чехии, Швейцарии и Эстонии позволяет сделать вывод оботсутствии специальных законодательных предписаний о договоре франчайзинга.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
