диссертация (1169650), страница 31
Текст из файла (страница 31)
№ Ф09-5258/13 по делу № А47-13677/2012.391106работ по договору подряда394. В случае российского права возврат заранее уплаченноговознаграждения допускается, если в результате осуществления деятельности агентом втечение определенного в договоре срока сделка с клиентом (третьим лицом) так и не былазаключена395.Анализ российской судебной практики также позволяет сделать вывод онедопустимости получения агентом так называемого «пассивного» комиссионноговознаграждения. Так, условия в агентском договоре о том, что любая сделка по передачеправ на квартиру из списка, предложенного агентом (приложения к договору), считаетсяподготовленной агентом, а приобретатель по такой сделке считается привлеченнымагентом, независимо от того, кто фактически осуществил указанные действия» - агент илипринципал, суд кассационной инстанции нашел противоречащими существу и правовойприроде агентского договора, поскольку они фактически освобождают агента отобязанности по осуществлению предусмотренных договором обязательств 396.
В случаероссийского права требуется также учитывать строгий подход налогового органа кнедопустимости получения необоснованной налоговой выгоды397.Иная особенность, которую также следует выделить в положениях ДирективыСовета ЕС о коммерческих агентах, вытекает из нормы статьи 11, котораяпредусматриваетпрекращение398праватребоватьвыплатыкомиссионноговознаграждения в двух случаях:1) установлен факт неисполнимости сделки;2) неисполнимость сделки наступила вследствие обстоятельств, не зависящих отпринципала.Вопросы о применении в сочетании положений статьей 7, 10 и 11 Директивы СоветаЕС о коммерческих агентах и их системного толкования также были рассмотрены СудомЕС в начале 2008 года по официальному запросу французского кассационного суда.
СудЕС пришел к выводу о том, что правила ст. 7 абз. 2, ст. 10 абз. 1 и 2, а также ст. 11 абз. 1Директивы Совета ЕС о коммерческих агентах должны толковаться в том значении, чтокоммерческий агент, которому определена или назначена определенная территория, неимеет права требовать выплаты комиссионного вознаграждения по сделкам, которыебыли заключены между неким клиентом и третьим лицом, принадлежащими к еготерритории, в отсутствие каких-либо прямых или косвенных действий со стороныпринципала399.Постановление ФАС Московского округа от 08.05.2014 № Ф05-4381/14 по делу № А41-8626/13;Определение ВАС РФ от 22.08.2012 № ВАС-10906/12 по делу № А12-13546/2011.396Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.04.2017 № Ф05-2878/2017 по делу № А40-110975/2016;397Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 17.02.2017 № Ф09-12141/16; Приказ ФНС России от30.05.2007 № ММ-3-06/333@.398Прим.
пер.: can be extinguished / Anspruch auf Provision erlischt.399Judgment of the Court (First Chamber) of 17 January 2008. Case C-19/07. ECR 2008 I-00159. ECLI:EU:C:2008:23.394395107В результате проведенного анализа можно сделать вывод о том, что подходы квыплате вознаграждения, которые сложились в ЕС, России и иных правопорядках, могутсущественно различаться. Поскольку европейские нормы допускают определениетерритории или группы клиентов на постоянной или исключительной основе(исключительное торговое представительство), в отношении агентов была широкораспространена практика выплаты комиссионного вознаграждения в случае, если такимиагентами не предпринимались «активные» действия по привлечению клиента в пределахтакой территории или группы клиентов. Она ограничивается лишь фактом заключениядоговора между принципалом и третьим лицом, которое относится к данной территориии группе клиентов (агента).§ 4.
Общая характеристика трансграничного дистрибьюторского договора и егоположение в системе договоров1. Агентирование,франшизаипоставкатоваровкакинструментыдистрибьюторской деятельностиНужно отметить, что основной вклад в формирование теории дистрибьюции иканаловсбытапродукцииотноситсякзаслугамэкономистов,изначальнорассматривающих ее в качестве неотъемлемой части экономики 400, которую в настоящеевремя принято связывать с так называемым «экономическим подходом» {an economicapproach}401. Диссертант полагает, что объяснить соответствующего интереса можнорезким подъемом производства продукции, который в условиях конкурентной средытребовал выработки новых подходов оптимизации и повышения эффективностипроцессов.
В период первой волны научных исследований 1903 – 1911 годовиностранными экономистами подчеркивалась важность проработки и разделения напредприятиях маркетинговых и управленческих функций 402. В 1912 году А.В. Шоунаписал статью «Некоторые проблемы на рынке дистрибьюции»403, которая сталаважнейшей публикацией для маркетинговых исследований XX века. В предложенном имподходе учитывалось разделение функций производства и сбыта продукции, при которомпоследняя особым образом закреплялась за посредником или группой агентов.
Так,определяя роль и значимость посредника в процессе организации сбыта продукции, Шоупредлагал выделять: независимых посредников {a middlemen}; собственных продавцов400Jagdish N. Sheth, David M. Gardner, Dennis E. Garrett. Marketing Theory: Evolution and Evaluation 1st Edition.
1. Ed. 1988.Stem, L.W., Reve T. Distribution Channels as Political Economies: A Framework for Comparative Analysis, Journal ofMarketing, 44, (Summer), (1980), P. 53–54.402Taylor, F. W. The Principles of Scientific Management, Harper & Brothers, New York, 1911; Gilbreth, F. B. Motion study: Amethod for increasing the efficiency of the workman. D.
Van Nostrand Company, 1911.403Shaw, A.W. Some Problems in Distribution Market, in: Quarterly Journal of Economics. Harvard University. Vol. 26, Issue 4,1912, P. 703–765.401108производителя {a salesman} и рекламные агентства {an advertising agency}. Для анализапрактических проблематик при взаимодействии с независимыми посредникамиамериканский экономист предложил выделить пять их основополагающих функций:разделение рисков; транспортировка товаров; финансирование операций; продажа(распространение информации о товарах) и сборка, сортировка и перевалка товара404.Появиласьикритикаполезностипосредников,вчастности,можноназватьпредставителей Институциональной школы {Institutional school}405.
В 1952 годуизвестные экономисты Р. Вайл, Е. Гретер и Р. Кокс выделили альтернативные функции,которые были, в том числе, дополнены «ведением переговоров» {a negotiation} и«переходом владения» {an ownership}406, по поводу которых в 1966 году Л. П. Баклинписал, что «нет сомнений в том, что данная идея стала предметом гораздо большегоразногласия, чем любой другой вопрос в маркетинге»407. Он верно замечает, что в случаетак называемых «каналов сбыта продукции» посредник появляется тогда, когда он можетвыполнить все необходимые функции и задачи по перемещению продукции кпотребителю более эффективно, чем сам производитель408.Рассмотрение данных экономических взглядов и подходов позволяет утверждать,что к дистрибьюторской деятельности в широком смысле можно относить разные формыагентирования, комиссионных сделок, а также иные примеры договорных отношений,посредством которых решается основная задача – организации сбыта продукциипроизводителя.
Большинство исследований, которые были затронуты выше, выполненыамериканскими специалистами, поскольку в США вопросы о маркетинге, дистрибьюциии франчайзинге обрели свою актуальность ранее, чем в Европе 409. Принято считать, чтоавтомобильный франчайзинг впервые состоялся в 1898 году именно в США. Первыйавтосалон принадлежал предпринимателю Уильяму Э. Мецгеру, которому былапредоставлена первая в истории лицензия на продажу паровых автомобилей от GeneralMotors Corporation410.
На протяжении нескольких десятилетий XX века американскиепроизводители транспортных средств применяли различные системы дистрибьюции,включая дилерскую франчайзинговую деятельность, собственные точки продаж иавторизованных поставщиков, распространение продукции через оптовиков илирозничные универмаги. Поскольку спрос на автомобили имел перманентный показатель404Shaw, Op citra. P.
731.Термин «институциональная экономика» был введен в 1919 году У. Хамильтоном в его статье, опубликованной вAmerican Economic Review.406Marketing in The American Economy, R.S. Vaile, E.T. Grether and R. Cox, The Ronald Press Company, New York City. 1952.407Bucklin, L.P. A theory of distribution channel structure. University of California, Berkeley. 1966. P. 10.408Bucklin, L.P. Op.
Citra. P. 5.409См. доп.: Гражданское право: Учебник: В 4-х т. / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2011. Т. 4. С. 32.410Lafontaine F. and Morton F.S. Markets State Franchise Laws, Dealer Terminations, and the Auto Crisis, Journal of EconomicPerspectives — Volume 24, Number 3 – Summer. 2010.
P. 234.405109роста, реакция производителей последовала незамедлительно. Франчайзинг проник и виные отрасли экономики и городской инфраструктуры. В качестве первого примерафранчайзинга в сфере производства и розлива напитков можно назвать всемирноизвестный бренд “Coca-Cola”. Так, в 1894 году Coca-Cola Company заключила свойпервый контракт о франчайзинге, а к 1921 году в США начитывалось уже более 2000предприятий, занимающихся розливом одноименного напитка411. В результате широкогораспространения франшизы во многих штатах, в том числе в Огайо, установиласьтрехуровневая система дистрибьюции алкогольной продукции.
Нужно отметить, чтодеятельность по производству, дистрибьюции и продаже алкогольной продукции можетподпадать под специальные нормы о публичном контроле (Айдахо, Айова, Алабама,Вайоминг, Вермонт, Вирджиния, Западная Вирджиния, Миссисипи, Мичиган, Монтана,Монтгомери, Мэн, Нью-Гемпшир, Огайо, Орегон, Пенсильвания, Северная Каролина,Юта), в то время как в некоторых штатах она подлежит лицензированию. Следуетотметить, что Закон штата Огайо о франчайзинге алкогольной продукции412предписывает необходимость заключения дистрибьюторского контракта по моделифраншизы на условиях эксклюзивности для определенных брендов и в пределахустановленной территории, допуская образование так называемых «локализованныхмонополий на определенную продукцию»413.В континентальной системе данному инструменту предпочли использоватьотдельные виды агентских договоров и прямые поставки.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
